Защита по уголовному делу пособие для адвокатов

Тактика в адвокатской деятельности

Независимо от места, которое отводят учению о тактике адвокатской деятельности в судопроизводстве, — это отдельное направление в юридической науке, самостоятельная подсистема криминалистической тактики, использование адвокатом в своей работе положений криминалистики, криминалистического обеспечения защитной деятельности, в том числе путем ее тактического обеспечения.

Закон уполномочил адвоката участвовать в защите прав и законных интересов граждан во всех сферах судопроизводства: в уголовном — как защитника обвиняемого, представителя потерпевшего, гражданского истца, гражданского ответчика; гражданском, хозяйственном, административном — как представителя истца (заявителя) или ответчика. Сейчас все эти виды судопроизводства предусматривают наличие сторон и являются соревновательными. Поэтому очевидно, что в силу принципа состязательности противоположные стороны в большинстве своем имеют разный процессуальный интерес в деле, а потому для его достижения тактике одной стороны должна противостоять тактика другой стороны, в частности, тактике стороны обвинения в уголовном судопроизводстве — тактика защиты, тактике представителей истцов в гражданском, хозяйственном судопроизводстве — тактика представителей ответчиков и тому подобное. В зависимости от вида судопроизводства и функции, которую адвокат в его пределах осуществляет, а затем — от характера и объема прав и полномочий, в первую очередь доказательных, выбор тактики его работы в деле существенно различен. Однако во всех случаях она должна отвечать конечным задачам и целям участия адвоката в деле.

Наиболее рельефно, в развернутом виде, тактика адвокатской деятельности достает проявление при выполнении адвокатом функции защиты в уголовном судопроизводстве в качестве тактики защиты обвиняемого. В общем виде адвокатскую тактику в отношении уголовного судопроизводства можно определить как систему создаваемых на основе достижений науки и опыта адвокатской деятельности положений и рекомендаций по наиболее рациональной организации работы адвоката-защитника при расследовании и судебном рассмотрении уголовных дел и наиболее эффективных способов и приемов защиты прав и законных интересов подзащитного. В практическом аспекте — это система способов и приемов организации и планирования работы адвоката-защитника по уголовному делу, формирования отношений с другими участниками процесса, участия в сборе и самостоятельного собирания, исследования, оценки и использовании доказательств, а также осуществления других процессуальных и не запрещенных законом действий для достижения наиболее благоприятного для подзащитного результата.

На тактику защиты и формирования ее содержания существенно влияет ряд взаимосвязанных факторов, обусловленных правовым статусом адвоката-защитника в уголовном судопроизводстве и правовым регулированием выполняемой им функции. И это естественно, ведь уголовно-процессуальный закон не только определяет форму существования тактического содержания, но и выступает правовой основой тактики вообще и тактики защиты в частности. К основным таким факторам относятся: 1) определенные законом задачи и цели защитника в уголовном деле; 2) его обязанность использовать все предусмотренные законом средства и способы выполнения функции защиты; 3) общее правило о запрете отказа адвоката от исполнения своих обязанностей по осуществлению защиты обвиняемого.

Стратегическими целями адвоката-защитника, его назначением является защита прав и законных интересов подозреваемого, обвиняемого, подсудимого, осужденного, оправданного и предоставления им необходимой юридической помощи при производстве по уголовному делу. В конкретных делах данные цели — это содействие принятию окончательного решения, наиболее благоприятного для подзащитного — закрытие уголовного дела, оправдания подсудимого, смягчение уголовной ответственности и тому подобное. Выяснение обстоятельств с использованием предусмотренных в УПК и других законодательных актах средств защиты и являются фактическими основаниями для принятия того или иного окончательного решения по делу. Это означает, что при всей динамичности деятельности защитника тактика его работы в каждом конкретном деле, независимо от ее специфики, должна подчиняться этим стратегическим целям и задачам, она является способом их достижения.

Первичный элемент тактики защиты — тактический прием как наиболее рациональный и эффективный в конкретной ситуации способ осуществления предусмотренной процессуальным законом не запрещенной ним действия, направленной на достижение цели защиты.

Выполняя функции защиты, адвокат использует тактические приемы как выработанные криминалистикой в неизменном их виде или приспособленные (трансформированы) к особенностям данного вида профессиональной деятельности (их еще называют общими или универсальными), так и специфические, то есть такие, что стали достоянием адвокатской практики и применяются исключительно защитником-адвокатом. К числу общих тактических приемов защиты относятся способы реагирования защитника на пробелы расследования и судебного разбирательства, на нарушение следователем и судом процессуального законодательства, обоснование недопустимости того или иного доказательства, способы уклонения от психологических ловушек следователя. К числу более конкретных приемов входят приемы допроса подозреваемого, обвиняемого, подсудимого, потерпевшего, свидетеля, эксперта, способы, используемые защитником в ходе отдельных следственных и судебных действий, заявление ходатайств, ознакомление с материалами дела, принятия решения об участии или неучастии в том или ином следственном действии. Специфическими являются и способы и приемы самостоятельного собирания защитником доказательств по уголовному делу, в том числе запрос и получение документов или их копий от граждан и юридических лиц, получение письменных выводов специалистов по вопросам, требующих специальных знаний, опроса граждан, а также их представление органу, в производстве которого находится дело. Все действия защитника должны отвечать требованиям законности, допустимости, избирательности и этичности.

Законность тактического приема предполагает прежде всего, что адвокат-защитник не имеет права применять прямо запрещены уголовным, уголовно-процессуальным и другими законами способы, а именно: добиваться показаний путем насилия, угроз, иных незаконных мер, препятствовать явке свидетеля, потерпевшего, эксперта в суд и прочее. Он не может основывать свои тактические приемы на нарушении процессуального порядка и условий осуществления отдельных следственных и судебных действий. Например, адвокат не вправе своими вопросами или замечаниями прерывать свободный рассказ лица, которого допрашивают. В то же время, защитник, как правило, не должен оставлять без должного реагирования ни одного факта нарушения следователем, прокурором или судом права обвиняемого на защиту или нарушений ими порядка и условий проведения отдельных следственных действий или судебного процесса. Однако, когда допущенные ими нарушения или упущения, например ошибочно определена более мягкая квалификация преступления, идут на пользу подзащитного, защитник, по общему правилу, не имеет права обращать на это внимание, поскольку тем самым он ухудшит положение своего подзащитного.

Условие допустимости включает требование законности и кроме того — научная обоснованность тактического приема и предусматривает, что тактический прием защиты должно применяться строго в пределах полномочий, предоставленных защитнику-адвокату действующим законодательством. Ориентиром здесь могут быть, например, предписания закона относительно недопустимости неоправданного затягивания расследования или судебного рассмотрения дела.

Избирательность тактического приема означает, что тактический прием, примененный защитником, никоим образом не должна повредить подзащитному, как и во врачебной практике, следует придерживаться заповеди — не навреди! Поэтому адвокату-защитнику каждый раз необходимо с уверенностью предвидеть возможные последствия использования того или иного приема, в том числе и негативные для защиты. Это касается любого вида тактических средств защиты — формулировка вопросов лицам, которых допрашивают, принятия решений, выражения своих мыслей при обсуждении заявленных другими участниками процесса ходатайств и тому подобное.

Избирательность тактического приема включает выбор верных момента и ситуации его применения. Дело в том, что защитник, в отличие от следователя, не обязан, например, приобщать доказательства немедленно после их получения, а может представить их в любой момент, на любой стадии процесса или даже воздержаться от их представления. Так же он может поступить с заявлением ходатайств перед следователем или судом о сбор и исследование ими оправдательных доказательств, о принятии тех или иных решений, благоприятных для подзащитного. Но используя указанное право таким образом, защитник должен иметь в виду, что в соответствии с практикой Европейского суда по правам человека неиспользования защитником на определенной стадии процесса доступных тактических способов и средств защиты считается нежеланием их использование, что лишает сторону защиты возможности использования этих способов и средств в Европейском суде. Поэтому к выбору данного тактического приема следует подходить достаточно взвешенно.

Условие этичности означает, что каждый тактический прием защитника, как и других профессиональных участников процесса, должна соответствовать требованиям морали, общей, судебной и адвокатской этике.

Тактика защиты, в отличие от тактики обвинения, не только исключительно динамичная, но и чрезвычайно гибкая и имеет четко выраженный ситуационный характер. Именно ситуационные моменты влияют на то, какой комплекс тактических способов и приемов выберет защитник в той или иной процессуальной ситуации, стадии процесса или на его этапе — при свидании с подзащитным с глазу на глаз, допросе обвиняемого, ознакомлении с материалами дела, в судебных прениях и тому подобное. Потому-то и выделяют, например, тактику участия защитника в осуществлении следственных действий в целом и отдельных их видов, технология изучения материалов дела и тактика подготовки защитника к рассмотрению уголовного дела в суде и тому подобное.

Возникновение конкретной защитной ситуации обусловлено соответствующей процессуальной ситуацией, тактикой обвинения и зависит в основном от двух основных факторов — субъективного, то есть отношение обвиняемого к предъявленному ему обвинения, и объективного, что выглядит как фактически существующий объем доказательного материала и информированность о нем адвоката-защитника. Например, на первых этапах расследования дела, при отрицании подозреваемым выдвинутого против него подозрения и недостаточности информации о наличии в деле обвинительных доказательств и отсутствия у защиты оправдательных доказательств, возможное избрание тактики отказа подозреваемого от дачи показаний и участия его в следственных действиях. На этапе предъявления подзащитному обвинения и допроса его в качестве обвиняемого, при должной информированности относительно достаточности обвинительных доказательств, возможна коррекция тактики в этом плане, а после ознакомления с материалами дела после окончания его расследования — даже изменение на противоположную, перерастания его в правовую позицию, допустим, относительно закрытия уголовного дела с освобождением обвиняемого от уголовной ответственности в связи с деятельным раскаянием или, в зависимости от конкретных обстоятельств и отрицании подзащитным обвинения, — закрытие дела по одному из реабилитирующих оснований.

Отличие тактики защиты от тактики обвинения, особенно в тактических ситуациях и тактических комбинациях, где системно переплетаются отдельные тактические приемы, действия участников и их решения, направленные на решения какой-то конкретной задачи, заключается в том, что тактика обвинения, как правило, получает выражение в процессуальных документах, где изложены отдельные версии обвинения, — постановлениях о проведении обыска, выемки, экспертизы, удовлетворении или отказе в удовлетворении ходатайств, в обвинительном заключении и тому подобное, и их изменение в основном влечет изменение процессуальной направленности дела (закрытие дела, возвращение дела на дополнительное расследование, изменение прокурором обвинения в суде или отказ от поддержания обвинения), то тактике защиты вышеперечисленное не свойственно. Защита вправе из тактических соображений проявить или не проявить свой тактический замысел (заявить или не заявить ходатайства, поставить или не поставить вопрос), отсрочить тот или иной тактический прием, приберечь Его для следующей стадии процесса, вплоть до заключительного его этапа. Другими словами, хотя тактические способы, приемы, комбинации защиты в основном является ответом на тактику обвинения, они всегда остаются с защитником, что следует рассматривать как один из элементов правила favor defensionis (благоприятствование защите) отечественного уголовного судопроизводства.

Особенности тактики защиты в суде первой инстанции имеют место и при участии адвоката-защитника в рассмотрении дел в судах апелляционной и кассационной инстанций, где часто обвинения исчерпывает себя в связи с тем, что суд согласился с его позицией и обвинение удовлетворилось этим решением, а потому защита противостоит уже исключительно доводам и оспоренным решением судов по существу дела. Однако во всех случаях, в любой стадии процесса, в всякой процессуальной и тактической ситуации к выбору позиции защиты, тактической комбинации, каждого отдельного образа или приема защиты адвокат-защитник должен подходить с позиций охраны прав, свобод и законных интересов своего подзащитного, а к их реализации — настойчиво и высокопрофессионально, обеспечивая тем самым успешность результата своей работы в деле.

Как исключение, в экстремальной ситуации, когда адвокат-защитник по тем или иным причинам лично владеет слишком важной виправдувальною доказательной информации, а получение такой информации из других источников исключается, допустимым является крайний тактический ход, который можно назвать «перевоплощением защитника». Суть заключается в том, что обвиняемый якобы в состоянии крайней необходимости, но по согласованию с защитником-адвокатом, заменяет его другим, а затем ходатайствует о допросе по делу первого адвоката как свидетеля.

Самостоятельная защита в суде: судебное разбирательство


Самостоятельная защита в суде: судебное разбирательство

Для многих людей участие в судебном разбирательстве, особенно в качестве ответчика, представляется пугающим событием. В нашей новой статье мы постараемся кратко осветить регламент всего заседания и рассказать о вашей роли в нем.
Мы не будем советовать, вам выучить Гражданский кодекс РФ наизусть. В этом нет никакой необходимости. Сотрудники суда объяснят вам, когда нужно вставать, садиться или говорить. Ну а как собрать доказательственную базу и построить свою защиту мы объяснили в прошлой статье.

В суде

Направляясь в назначенное время в суд, возьмите с собой паспорт, повестку и возражения на требования истца. Ни в коем случае не задерживайтесь, иначе разбирательство может начаться без вас, а впоследствии вызвать некоторые осложнения. Придя в суд необходимо встретиться с помощником судьи ведущего дело и сказать ему, что вы уже пришли.

Начало разбирательства

Во время начала судебного разбирательства судья в первую очередь удостовериться все ли явились на процесс, проверит личность каждого присутствующего, проведет еще некоторые формальные действия. После вступительной процедуры судья передаст слово истцу, который постарается во всех красках изложить обстоятельства дела и выставить вас не в самом лучшем свете. Нет необходимости вступать с истцом в какой-нибудь конфликт. Обращаться к суду можно только при необходимости или когда судья даст вам слово. При обращении нужно употреблять такие словосочетания как «ваша честь» или «уважаемый суд». Это не прихоть отдельно взятого судьи, а протокол заседания, поэтому лучше всего подчиниться и соблюсти это правило.

Защита в суде: подача возражений на исковое заявление

Предварительно составленный документ, содержащий возражения на исковое заявление нужно передать истцу перед началом заседания, либо в ходе разбирательства. Лучшим моментом для этого является ваша речь. Когда судья предоставит слово, вы сможете предъявить суду и истцу свой документ.
В суде не нужно будет голословным, приводите доказательства. Просите суд вызвать в заседание ваших свидетелей, заявляйте ходатайства об истребовании доказательств. Предварительно мы рекомендуем ознакомиться с содержанием ст.57 ГПК РФ, в которой отражена процессуальная форма данных действий. После того как суд допросит свидетелей истца вам будет дана возможность спросить какие-либо вопросы или сделать уточнения. Постарайтесь своими вопросами поставить в тупик свидетелей, подорвав доверие суда к ним, вы существенно упрочите свою позицию.
Логическим завершением заседания является вынесение решения суда. По его окончанию может быть два исхода: либо суд принудит вас исполнить требования истца либо откажет в удовлетворении иска. В последнем варианте, вам останется только радоваться положительному исходу, ну а при поражении имеет смысл обжаловать решение суда пока оно не вступит в законную силу.

Тактика участия адвоката — защитника при проведении допроса

⇐ ПредыдущаяСтр 8 из 11

Допрос – это получение в соответствии с установленной законом процедурой от допрашиваемого лица сведений о существенных обстоятельствах дела путем постановки перед ним задачи на воспроизведение и передачу информации в устной форме. Из сказанного следует, что познавательную основу данного действия составляет операция расспроса.

Значимость допроса обусловлена тем, что он является способом получения новой доказательственной информации, проверки, уточнения, углубления закрепления данных, полученных из других источников, средством получения и проверки ориентирующей информации

Допрос обвиняемого, подозреваемого является первым следственным действием, при котором присутствует защитник и может воздействовать на процесс получения доказательственной информации.

Перед допросом подозреваемого, адвокату целесообразно ознакомиться с процессуальными документами (постановлениями, протоколами), из которых видно, что лицо является подозреваемым (обвиняемым).

Если есть возможность, то целесообразно перед проведением допроса адвокату встретиться подозреваемым (обвиняемым) наедине и конфиденциально. На этом свидании вырабатывается позиция защиты, которая в значительной мере предопределяет показания подзащитного; разъясняются его права. При производстве следственного действия (в том числе и допроса подозреваемого, обвиняемого), защитник имеет право в рамках оказания юридической помощи своему подзащитному, давать ему в присутствии следователя краткие юридические консультации (ч. 2 ст. 53 УПК РФ).

Это могут быть разъяснения прав подзащитного, если они не полностью или не вполне понятно разъяснены следователем или вопрос о них возник по ходу допроса. Защитник может рекомендовать подзащитному, воспользоваться своим правом не отвечать на те или иные вопросы следователя (п. 2 ч. 4 ст. 46, п. 3 ч. 4 ст. 47 УПК РФ); потребовать участия в допросе переводчика, если выясняется, что допрашиваемый плохо владеет языком, на котором ведется допрос (п. 7 ст. 47 УПК РФ); не давать показаний в ночное время, если отсутствуют исключительные обстоятельства, указанные в ч. 3 ст. 164, и т.п.

Допрос подозреваемого, который был задержан или в отношении которого была избрана мера пресечения в виде заключения под стражу, производится немедленно, а если это невозможно, то не позднее двадцати четырех часов с момента задержания.

Кроме адвоката в допросе могут принимать участие при определенных условиях переводчик, специалист, законный представитель, педагог.

Адвокат должен нетерпимо относиться к фактам приглашения следователями третьих лиц, присутствие которых законом не предусмотрено, к участию в допросе, для того чтобы закрепить показания обвиняемого и предупредить их изменение в суде. В этой связи следует согласиться с Н. И. Порубовым, который подчеркивает, что допрос обвиняемого в присутствии лиц, участие которых не предусмотрено уголовно-процессуальным законом, влечет искусственное создание свидетелей по уголовным делам, что является нарушением законодательства. Эта практика неверна еще и потому, что лишает обвиняемого возможности использовать допрос как средство своей защиты, она не способствует получению правдивых показаний, сковывает обвиняемого, оказывает на него определенное психологическое давление.

В некоторых случаях имеет смысл в ходе первого допроса в качестве подозреваемого воспользоваться правом, предусмотренным ст. 51 Конституции РФ, и отказаться от дачи показаний в отношении себя. Такой шаг может быть эффективным в случае недостаточности уличающих подозреваемого доказательств его вины, а также в тех случаях, когда обстоятельства дела являются сложными и запутанными, когда невозможно сразу сориентироваться и продумать эффективную линию защиты. Наилучшим вариантом является изначально избранная линия защиты, отраженная в показаниях подозреваемого, которая не сможет быть объективно опровергнутой в ходе производства предварительного расследования по делу. Любое дальнейшее изменение полностью или в какой-то части показаний подозреваемым будет расцениваться органом предварительного следствия/дознания, а в дальнейшем и судом как попытка избежать уголовной ответственности. Следовательно, изменение показаний является крайней мерой, к которой прибегать нежелательно.

В тех случаях, когда подзащитный подозревается в совершении тяжкого или особо тяжкого преступления, а следствие полагает (или есть основания полагать), что преступление совершено группой лиц (возможно, имелись иные эпизоды преступной деятельности), подозреваемый может «предложить» следствию заключить с ним досудебное соглашение о сотрудничестве в порядке гл. 40.1 УПК РФ. При этом подзащитный должен понимать, что заявление ходатайства о заключении досудебного соглашения о сотрудничестве подразумевает указание в нем сведений, которые подозреваемый обязуется в дальнейшем раскрыть следствию, что, в свою очередь, уже само по себе исключает его невиновность, пусть даже такое ходатайство и не рассматривается в качестве доказательства по делу. Если подозреваемый избрал такой вариант поведения и защиты, то наиболее целесообразным будет отказаться от дачи показаний при первом же допросе, воспользовавшись правом, предусмотренным ст. 51 Конституции РФ, и указать при этом в самом протоколе допроса, что подробные показания он желает давать при заключении с ним досудебного соглашения о сотрудничестве.

Если у следствия будет недостаточно доказательств виновности других лиц, которые участвовали с подозреваемым в совершении преступления, а также по другим эпизодам преступной деятельности и дело будет представлять для следствия особый интерес, то в таком случае велика вероятность заключения досудебного соглашения о сотрудничестве. Все риски и последствия таких действий адвокат должен заранее объяснить своему подзащитному.

Не смотря на то, что в ходе допроса защитник не вправе напрямую рекомендовать допрашиваемому, какие именно давать показания, каким образом отвечать на те или иные вопросы следователя, но может задавать подзащитному с разрешения следователя вопросы, направленные на выяснение обстоятельств, свидетельствующих о непричастности подзащитного к преступлению, исключающих преступность и наказуемость деяния, смягчающих наказание.

При проведении допроса адвокат наблюдает за тем, чтобы соблюдались нормы процессуального закона, чтобы допрос велся в спокойной обстановке, без обмана, угроз подозреваемому, обвиняемому.

Выбор момента, когда защитник может задать вопрос, принадлежит следователю, так как он руководит проведением следственного действия и определяет порядок его проведения.

Вопросы адвоката могут быть направлены на обнаружение новых обстоятельств, детализацию отдельных фрагментов показаний и обращение их в пользу защиты. Если защитник опасается, что его вопросы могут повредить подзащитному, их лучше не ставить.

Рекомендуется составлять и план допроса. В ходе допроса адвокат может корректировать его, дополнять, сокращать, изменять, так как какая-то часть вопросов будет выяснена до адвоката следователем, но могут выясниться и новые обстоятельства, требующие дополнительных пояснений.

Иногда в процессе допроса защитник может получить интересующие его сведения, поставив несколько второстепенных, но четко сформулированных и логически увязанных вопросов.Следователь имеет право отвести вопросы адвоката, но они должны быть зафиксированы в протоколе допроса.

Защитник должен активно участвовать в допросе, равно как и в иных следственных действиях, и всеми законными средствами и способами выполнять возложенную на него задачу по установлению обстоятельств, оправдывающих обвиняемого или смягчающих его ответственность. Вместе с тем присутствие адвоката при проведении допроса обязывает следователя к неукоснительному выполнению норм уголовно-процессуального закона.

При допросах в конфликтных ситуациях иногда возникает необходимость защитника обратиться к следователю с ходатайством прервать допрос и предоставить ему свидание с обвиняемым, подозреваемым. Следует согласиться с А.С. Мамыкиным, что удовлетворение такого ходатайства не будет противоречить закону, а с тактических позиций позволит снять создавшееся напряжение и не углублять наметившийся конфликт,так как в соответствии с Европейской конвенцией о защите прав человека и основных свобод каждый обвиняемый (подозреваемый) должен иметь достаточно времени для подготовки своей защиты и отказ лица, производящего расследование, в удовлетворении просьбы защитника в данной ситуации может быть расценен как нарушение права обвиняемого на защиту.

На заключительном этапе проведения допроса подозреваемого (обвиняемого) адвокат знакомится с протоколом допроса. Среди адвокатов существует мнение, что в знак протеста против применения следователем незаконных тактических приемов можно отказаться от подписи протокола допроса или другого следственного действия. Однако целесообразнее адвокату настаивать на внесении в протокол письменных замечаний, вызванных применением недозволенных тактических приемов со стороны следователя. Нет оснований отказываться от подписи протокола, если защитник, задавая вопросы и получая на них ответы, записанные следователем в протокол, сделал письменное замечание по поводу производства следственного действия или фиксации его результатов.

Участвуя в допросе, адвокат должен стремиться выяснить все нужные для защиты обстоятельства дела. Ему необходимо присутствовать не только при первом допросе обвиняемого, подозреваемого, но и при последующих допросах и других следственных действиях, проводимых с участием подзащитного. Это необходимо для того, чтобы обвиняемый всегда имел возможность воспользоваться помощью адвоката, чтобы установить более тесный деловой контакт защитника с обвиняемым.

Грамотное участие защитника в допросе подозреваемого, обвиняемого обеспечит соблюдение закона при проведении данного следственного действия, защитит права и интересы этих участников процесса, будет содействовать выявлению обстоятельств, оправдывающих обвиняемого, подозреваемого, смягчению их ответственности или освобождению от нее.

Добавить комментарий

Ваш e-mail не будет опубликован. Обязательные поля помечены *