Собственность в Германии

Кодификация германского гражданского права

Если к 1871 г. процесс объединения страны в политическом и экономическом смысле был закончен, то в правовом отношении Германия продолжала представлять собой прежнюю мозаичную картину. Зарейнские земли продолжали пользоваться реципированным ФГК, причем одним из условий присоединения их к Северогерманскому союзу была гарантия того, что они сохранят действие французского права. В других земля действовал usus modernus pandectarum, формы выражения которого чрезвычайно разнились: от Прусского уложения 1794 г. до Саксонского гражданского уложения 1865 г. (или Codex civilis Maximilianus 1756 г.). Однако развитость торгового оборота, сопровождавший его промышленный подъем уже в 1847 и 1861 гг. позволили создать общее вексельное законодательство, а также Всегерманский торговый кодекс.

Первый план общей кодификации гражданского права рождается в 1865 г. в виде «Дрезденского проекта», в котором унифицируется обязательственное право. Однако формально начало кодификационной работы относят к 1873 г., когда появляется легальное основание для такой работы в рамках всей страны. Благодаря положениям п. 13 ст. 4 конституции 1871 г. Рейхстагом выдвигается инициатива но созданию проекта гражданского кодекса. Год спустя создается первая комиссия, которая представляет на суд общественности свой проект только в 1888 г. Проект оказался неудачным из-за языка, громоздкости изложения статей и положений, но общая его идея — приведение пандектного права в систему, критике не подвергалась. Вторая комиссия (в ее состав входили не только профессиональные юристы, как это было в первой комиссии) приступила к работе и выработала окончательный проект к 1895 г. При обсуждении этого проекта в Рейхстаге в него были внесены незначительные поправки. В силу Burgerlisches Gesetzbuch (BGB) вступил 1 января 1900 г. Император Вильгельм II лично настоял на этой дате, почему-то полагая, что 1900-й год был первым годом XX в.

Германское гражданское уложение (такова традиция перевода его на русский язык, хотя формально немецкое Gesetzbuch означает «кодекс») явилось второй по времени глобальной кодификацией реципированного римского права в рамках континентальной системы права. Его классическая для пандектов система: общая часть; обязательственная часть; вещное право; семейное и наследственное право стали образцом для подражания ряда стран. Первое, на что обычно обращают внимание при изучении ГГУ — его язык и техника. Обычно они критикуются за канцеляризмы и трудные для понимания обороты; техника — за «каучуковый» характер норм, сложную систему отсылок в самом тексте документа, абстрактность формулировок. Но все эти недостатки, по признанию специалистов, оборачиваются его достоинствами при определенных условиях. Условие, впрочем, одно-единственное — если Уложением пользуется юрист-профессионал. Именно отмеченные выше недостатки превращают Уложение в своего рода компьютер, который позволяет регулировать отношения с математической точностью. Разумеется, при учете таких терминов ГГУ, как «свобода усмотрения сторон», «ссылка на добросовестность и обычаи делового оборота» (например, § 242).

Дух ГГУ — дух индивидуализма классической эпохи развития капитализма за истекшее время применения акта подвергся значительной корректировке. Вместе с тем Уложение содержало отступления от абсолютного понимания характера частной собственности: (§ 905 и 906), что обусловлено было интересами индустриального развития страны. Интенсивность этого развития также отражена в тех параграфах ГГУ, которые регулируют порядок создания и функционирования юридических лиц (учреждений), как коммерческих, так и некоммерческих. Предыдущей эпохальной кодификацией само понятие юридического лица даже не рассматривалось. Наряду с достоинствами Уложение страдало и недостатками. В частности оно неполностью уничтожило феодальные пережитки, предоставив государствам-членам (в Вводном законе) самостоятельно решать судьбу фидеи- комиссов, а также зарезервировав особый порядок наследования родовых имений германской аристократии.

ГГУ в историческом плане оказал колоссальное влияние на правовую систему ряда стран мира. Он в значительной степени был реципирован Японией, Китаем, некоторыми странами Латинской Америки и Восточной Европы.

Одновременно с работой по созданию ГГУ в Германии трудились над проектом Германского торгового уложения (Deutsches Handelsgesetzbuch). Проект ГТУ был одобрен в 1897 г., а в силу вступил одновременно с Германским гражданским уложением.

Обязательственное право

Вопросам обязательственного права отводится в «Саксонском зерцале» значительное место. Наибольший удельный вес занимают обязательства, вытекающие из причинения вреда, наименьший — договорные обязательства, что объясняется слабым развитием товарно-денежных отношений. Вся система феодального обязательственного права резко отличается от системы римского права, и поэтому к классификации этих обязательств необходимо подходить с совершенно иных позиций. Решающее значение земельной собственности во всей системе феодальных производственных отношений предопределяет особенно тесную связь между обязательственным правом и земельными отношениями. Как уже отмечалось, земельная собственность в феодальном обществе — основа зависимости, в том числе материальной, основа важнейших обязательств: ленных, чиншевых, арендных и т. д. В связи с тем, что базой всей хозяйственной деятельности в феодальную эпоху служит сельскохозяйственное производство, в ряду деликтных обязательств большой удельный вес занимают обязательства, вытекающие из нарушения прав земельной собственности и из причинения вреда сельскохозяйственным орудиям и средствам производства. Система обязательств классического римского права выражает, как известно, отношения простого товарного хозяйства. Как в классическом римском праве, так и в континентальном буржуазном праве обязательство является гражданским правоотношением, а обязательственное право — составной частью гражданского права. Договор как важнейшее основание возникновения обязательств типичен как для римского, так и для буржуазного права. С этими положениями была связана и римская классификация обязательств с делением их на обязательства, вытекающие из договоров, и на обязательства, вытекающие из деликтов.

Иное положение в феодальном праве. Классификация обязательств в феодальном праве покоится на совершенно других основаниях. Решающее значение в феодальной системе обязательств имеют обязательства, непосредственно вытекающие из отношений феодальной земельной собственности. Поэтому основное деление обязательств в феодальном праве, обусловленное классовой структурой феодального общества и феодальной земельной собственностью, — это деление на ленные обязательства и чиншевые обязательства. Оно связано с наличием двух основных форм землевладения — феода и цензивы. Из этого деления нужно исходить, чтобы выявить основные принципы феодального обязательственного права, отраженные в «Саксонском зерцале».Буржуазные историки и юристы обычно включают и ленные и чиншевые обязательства в число договорных обязательств, подчеркивая договорный характер вассальных отношений. При этом буржуазные юристы ссылаются на форму принятия на себя вассальных обязательств, которая рассматривается как акт добровольного соглашения двух сторон. Эта буржуазная цивилистическая конструкция переносится не только на имущественные отношения, но и в сферу государственного права средневековья и обычно подчеркивается в качестве общей своеобразной особенности феодального государства и права. Между тем ни ленное, ни чиншевое обязательства нельзя рассматривать как основанные на добровольных договорных взаимоотношениях. При закреплении крепостным правом отношений между крестьянином и феодалом обязательства крестьян даже формально вытекали из закона, а не из договора. И при фактическом регулировании обычаем чиншевых отношений их нельзя конструировать как добровольно-и равноправно-договорные.

Торжественная форма и процедура подтверждения как ленных, так и чиншевых отношений имела определенное юридическое значение: она была способом публичного оглашения и тем самым оформления отношений, вытекавших из феодальной собственности. Ленное право устанавливало: «Ленник должен принести своему господину известную присягу в том, что он будет ему верен и будет ему другом. Таким образом, ленник является по отношению к своему господину обязанным, поскольку он его человек и от него держит лен» (ЛП I 8).Ленное обязательство — это обязательство вассала по отношению к своему господину, основанное на том, что он как вассал держит от него лен. Основных ленных обязанностей было три: а) обязанность верности, б) обязанность службы, в) обязанность участвовать в феодальной курии сеньора. Ленник обязан был соблюдать верность в отношении своего господина в том смысле, что он не должен был выступать против своего господина, переходить на сторону его врагов, обязан был оказывать своему господину надлежащее уважение.

Обязанность службы (так называемой королевской службы) означала, что ленник должен являться к господину по его приказу для участия в военном походе. Служба должна была осуществляться в пределах германской земли, входившей в состав Священной римской империи (ЛП I 9). Но все, наделенные ленами к востоку от реки Заале, были обязаны служить в Польше, Словакии и Богемии, т. е. Чехии (ЛП I 10). Если ленник имел двух или трех сеньоров, то он должен был служить тому, кто первый объявил ему о королевской службе, и оказывать помощь в походе другим сеньорам, поскольку он держал от них лены (ЛП I 110). Ленное право предусматривает и обязанность после избрания короля участвовать в походе в Рим для его коронации императором. Ленник обязан был участвовать в ленном суде, принимать участие в вынесении судебных решений в судебной курии своего господина. Он должен был явиться в курию по приглашению господина, «когда это потребуется господину до полудня и в судебные дни» (ЛП I 16).Вместе с тем господину принадлежало право требовать от ленника в судебном порядке выполнения ленных обязательств, причем в таких исках господин пользовался преимуществом в судебном споре. В трех случаях господин легче может победить ленника в споре при помощи свидетелей, чем ленник освободиться от обвинения со стороны господина при помощи присяги, когда господин требует от ленника выполнения трех его главных ленных обязательств (ЛП I 107—109).Основанием ленного обязательства являлся вассалитет. Он был связан с владением леном и вытекал из самого факта владения леном, хотя он должен был быть подтвержден господином. Весьма показательна формула просьбы ленника о его принятии в вассалы, которую он должен был произнести (ЛП I 47).С другой стороны, ленное право предусматривало и ряд обязанностей господина. Он должен был возмещать ущерб, который мог бы понести ленник в связи с его службой; неполучение возмещения за понесенный ущерб освобождало ленника от дальнейшей службы до получения удовлетворения (ЛП I 17). Господин обязан принять в свои вассалы ленника, уже владеющего леном, и может отклонить просьбу о принятии только от того, кто не имеет имперского щита (ЛП I 50); если же господин вопреки праву отклонит принятие ленника в вассалы, то ленник будет владеть имением, по которому он предлагал вассалитет, без обязанности службы (ЛП I 48).Принципиально иной характер носило чиншевое обязательство. Последнее являлось выражением феодальной эксплуатации, формой закрепления отношений между феодалом и непосредственным производителем, который отдавал земельному собственнику прибавочный продукт в форме чинша (ЗП I 54).Основанием чиншевого обязательства служил обычай, этим чиншевое обязательство отличалось от арендного обязательства как основанного на договоре. Размер чинша Зерцалом не определялся в отличие от величины десятины. «Саксонское зерцало» детально устанавливало размеры десятины (продуктами), метод исчисления и порядок сдачи (ЗП II 48 §3—12), санкционируя установленные обычаем правила (ЗП II 48 § 10).И чиншевое обязательство, и обязательство по внесению десятины могут быть объединены в одну группу обязательств, вытекавших из феодальной земельной собственности. Вторую группу обязательств, занимавших значительный удельный вес в «Саксонском зерцале», составляли обязательства из причинения вреда.»Саксонское зерцало» исходило из общего принципа возмещения причиненного вреда по принципу вины как основания ответственности за вред и убытки, хотя практика знала ответственность не только за вину, но и за случай. Больше всего «Саксонское зерцало» уделяло внимание обязательствам, вытекавшим из причинения вреда в области сельского хозяйства. Подробно регламентировались случаи возмещения вреда за потравы. Ущерб должен был платить собственник скота. Для доказательства факта потравы скот, застигнутый на поле, мог быть задержан. Земское право устанавливало, что тот, кто прогонит свой скот по чужому посеву или чужой траве, должен покрыть ущерб по праву и возместить тремя шиллингами (ЗП II 47 § 1). Размер ущерба от потравы должен был устанавливаться по оценке односельчан (ЗП II 47 § 2) или при помощи двух свидетелей (ЗП II 47 § 3). Земское право предусматривало также порчу посевов проездом по чужому вспаханному полю; за это следовало уплатить за каждое колесо один пфенниг, а за всадника — половину (ЗП 27 § 4). Была предусмотрена и ответственность за рубку дров, косьбу травы, ловлю рыбы в чужом водоеме; виновному грозил, кроме уплаты возмещения, штраф, увеличивавшийся в случае рубки посаженных, плодовых или межевых деревьев, ловли рыбы в искусственном водоеме и т. п. (ЗП П28§ 1-2).Подробно регламентированы ответственность за вред, причиненный животным, и ответственность, которую нес их владелец. Снять с себя такую ответственность владелец мог, только отказавшись в пользу пострадавшего от животного, причинившего вред (ЗП II 40 § 1,2). Ввиду отсутствия личной вины владельца животного штраф судье в этих случаях не уплачивался (ЗП II 40). Была установлена ответственность владельца диких животных (волка, медведя, оленя и т. п.) или злой собаки за причиненный ими вред. Если их владелец избавлялся от них после причинения вреда, то это не освобождало его от ответственности, так как, «кто хочет содержать диких зверей вне заповедных лесов, тот должен держать их в огороженном месте» (ЗП II 62). Злую собаку в поле надо было водить на привязи; за вред, нанесенный собакой, нес ответственность тот, кто ее вел, а если он будет не в состоянии возместить вред, то его господин (ЗП III 49).

Довольно разнообразная группа обязательств вытекала из договоров, хотя эта область правоотношений не была детально разработана. Отсутствие развитых товарно-денежных отношений же давало почвы для развития договорного права; большинство сделок носило бытовой характер.

Наиболее типичным феодальным договорным обязательством был так называемый «договор чести». Эта форма договорного обязательства широко применялась в средние века в разнообразных случаях, в частности при помолвках, процессуальных действиях. Содержанием соглашения было обещание в случае неисполнения обязательств поставить свою личность под власть кредитора и подчиниться обычным мерам воздействия, пока не будет уплачен долг (ЗП I 7; II 11 § 1—3). Неисполнение обязательства влекло за собою потерю чести по суду.

Земскому праву известны договоры купли-продажи, ссуды, хранения, аренды, поручительства, личного найма и др. Для договора купли-продажи было характерно, что продавец считался поручителем за законность владения проданной вещью и обязан был защищать покупателя от притязаний со стороны третьих лиц, у которых купленная вещь могла быть украдена, получена путем обмана и т. п. Добросовестным приобретателем признавался тот, кто открыто купил вещь, знал того, у кого он ее купил, мог сказать о том, где совершил сделку, и представить продавца. Если же он купил вещь на рынке и не знал у кого, то он мог очиститься от подозрения в краже присягой. Собственник имел право виндикации похищенной у него вещи и от добросовестного приобретателя (ЗП II 36; III 4; 83 § 3).Значительный интерес представляют статьи о договоре личного найма. Господин мог во всякое время прогнать слугу, но должен был заплатить ему за проработанное время; если же слуга по собственному желанию уходил от господина до окончания срока найма, то он обязан был уплатить господину сумму своего жалованья, а все уже полученное вернуть в двойном размере (ЗП II 32 § 2, 3). Уйти со службы от господина без указанных последствий слуга мог только в случае женитьбы или если он был опекуном над малолетними детьми (ЗП II 33). Пропажу имущества слуги, происшедшую на работе без его вины, господин обязан был возместить, но за действия слуги господин не отвечал, а сделки, совершенные слугой помимо воли господина в отношении имущества последнего, считались юридически ничтожными (ЗП III 6). Заработная плата слуги подлежала уплате из наследственного имущества господина в первую очередь. Важнейшими способами обеспечения обязательства были присяга, залог и поручительство.

Требование залога в качестве обеспечения выполнения обязательства допускалось в специально указанных в Зерцале случаях и, как правило, нуждалось в санкции судьи. В привилегированном положении находился земельный собственник. У того, кто обрабатывал его землю, земельный собственник имел право брать залог в обеспечение своих прав без судьи (ЗП I 54 § 4; III 20 § 2). За долги господина с его чиншевика мог быть взят залог не свыше размера его годового чинша (ЗП I 54 § 1). Потеря залога не освобождала должника от основного долга, если иное не было предварительно обусловлено (ЗП III 40 § 2). Поручительство как метод обеспечения выполнения обязательств применялось весьма широко, по самым разнообразным обязательствам, в том числе обязательствам процессуального характера. При неисполнении обязательств поручитель полностью замещал должника.»Саксонское зерцало» подробно останавливается на порядке исполнения обязательств. Всякий долг должен был быть внесен кредитору накануне дня срока; (ЗП I 65 § 4). Для доказательства исполнения при этом должны были присутствовать два свидетеля. Кредитор, не принявший исполнения в назначенный день, не лишался права на получение долга, но должник освобождался от своего согласия подвергаться некоторым мерам взыскания долга в случае неуплаты (ЗП II 11 § 3). В случае смерти должника поручитель освобождался от ответственности за исполнение, и долг переходил на наследника (ЗП III 10: § 2), При наличии нескольких должников каждый из них отвечал только в размере своей доли, а не солидарно (ЗП III 85 § 4).Особенно подробно говорилось о порядке исполнения Ленного и чиншевого обязательств, порядке уплаты десятины, судебных штрафов, пени (возмещения) и о сроках исполнения судебных решений.

Если предметом исполнения была уплата денежной суммы и не оговаривалось, какими деньгами должна производиться уплата, то надлежащим исполнением считалась уплата теми деньгами, которые имели хождение в пределах соответствующего судебного округа (ЗП III 40 § 4). Чинш следовало платить на месте, просрочка исполнения каждый день удваивала сумму долга; факт уплаты должен был быть удостоверен двумя свидетелями (ЗП I 54 § 2,3). Сдаваемая десятина должна была быть принята на поле, в день уплаты, в противном случае платящий десятину не нес ответственности за сохранность снятого урожая (ЗП II 48 §3).

Платеж долга мог быть произведен через посланца. Ему, однако, не были обязаны вручать долг, если он не был назначен для этого в судебном порядке (ЗП III 40 § 3).»Саксонское зерцало» предусматривало случаи освобождения от принятого на себя обязательства. Так, если обещание было дано в целях сохранения своей жизни или здоровья, то давший такое обещание при невозможности для него выполнить таковое, освобождался от ответственности (ЗП III 41 § 2). Недействительным считалось также обязательство, данное по принуждению. Если кто-либо, будучи захвачен в плен, поклянется и даст обязательство что-либо исполнить, то такое обещание не имело юридической силы (ЗП III 41 § 3).

Право Германии

Специфика формирования буржуазного права Германии. Правовая система Священной Римской империи германской нации на рубеже XVIII–XIX вв. по-прежнему оставалась расщепленной на множество правовых укладов. Входящие в империю германские государства имели партикулярные (местные) правовые системы (их насчитывалось свыше 30), которые по-разному регламентировали правоотношения в различных областях Германии. Правовой партикуляризм был обусловлен политической раздробленностью Германии, отсутствием единого централизованного государства. В основе партикулярного права лежали правовые обычаи, присущие той или иной местности. Наряду с местным германским нравом действовало так называемое общее право, которое составляли имперское законодательство и пандектное римское право. Они восполняли пробелы в партикулярном (местном) праве, и их нормы в механизме правового регулирования имели субсидарное (дополнительное) значение.

Процесс формирования буржуазного права в Германии зависел от ряда факторов: во-первых, от достижения германского единства, объединения германских земель в централизованное государство; во-вторых, от разной степени рецепции римского права в различных землях; в-третьих, от неравномерности складывания капиталистического товарного производства в германских государствах, что препятствовало созданию единого экономического, а затем и правового пространства.

Однако решающим фактором в процессе складывания буржуазного права в Германии был политический – отсутствие единого централизованного государства. По мере достижения государственного единства происходил процесс кодификации германского нрава в пределах тех политических образований, которые создавались. Так, в рамках Рейнского союза (1806–1814 гг.), куда входило 16 немецких княжеств, расположенных на левом берегу Рейна и в Бадене и объединенных под протекторатом Франции, действовал Гражданский кодекс Наполеона (1804 г.), построенный на рецепции римского права. Одновременно с ним в Пруссии существовала партикулярная кодификация, не признававшая институтов римского права, – Прусское земское уложение 1794 г. с его делением субъектов права на господ и слуг и цеховой регламентацией.

Созданию единого свода гражданского права сопротивлялись правители почти всех государств. Это сопротивление велось под флагом защиты суверенитета. Против кодификации выступала влиятельная часть юнкеров во главе с самим О. Бисмарком. В то же время потребности капиталистического оборота настоятельно диктовали необходимость установления единообразия правовой системы на буржуазной основе. И по мере объединения Германии складывалось общеимперское право, в первую очередь в области имущественных отношений. Так, еще в 1848 г. стал действовать единый по всей стране вексельный устав, а в 1861 г. вступил в силу общегерманский Торговый кодекс.

Кодификация имперского права. Достижение германского единства и образование централизованного государства – Германской империи – в 1871 г. автоматически не привело к созданию единой правовой системы. Этому препятствовали низкий уровень торгового оборота, невысокая интенсивность экономических связей между отдельными частями Германии. По этой причине и юнкерство, и буржуазия стремились сохранить старое законодательство. Создание единого свода гражданского права из-за противодействия феодальной знати затянулось на четверть века. В 1873 г. был издан Закон об установлении компетенции империи в области разработки единого гражданского права, и в 1874 г. Бундесрат назначил комиссию из 11 человек для составления кодекса. Комиссия состояла из девяти судебных чиновников и двух профессоров – теоретиков права. Созданный ею в 1887 г. проект был подвергнут жесткой критике и отклонен по причине того, что в его основе лежало старое «общее право», которое уже не соответствовало новым социально-экономическим условиям, сложившимся в стране.

В декабре 1890 г. была создана новая комиссия, в состав которой были включены адвокаты, представители политических партий, промышленники. Эта комиссия в 1896 г. завершила разработку второго проекта Гражданского кодекса. Затем он был передан для рассмотрения в Рейхстаг и Бундесрат, где в него были внесены некоторые изменения. 18 августа 1896 г. проект был утвержден. Однако вступил в законную силу новый кодекс лишь с 1 января 1900 г., поскольку отдельным государствам, входившим в состав Германии, было дано время для приведения своего законодательства в соответствие с новым кодексом. Аналогичная процедура введения в действие была применена и к новому Торговому кодексу (Германское торговое уложение 1897 г.), сменившему прежний кодекс 1861 г. С созданием централизованного государства Германия также получила единый для всей страны Уголовный кодекс (1871 г.) и Уголовно-процессуальный кодекс (1877 г.).

Гражданское право Германии. Имущественные правоотношения и связанные с ними личные неимущественные отношения регламентировало Германское гражданское уложение (ГГУ) (1900 г.), именуемое еще как Германский гражданский кодекс. Оно представляет собой крупнейшую кодификацию буржуазного гражданского права, исходящую из принципа формального равенства лиц перед законом, гарантированности прав частного собственника и т.д.

По сравнению с Кодексом Наполеона ГГУ обладало рядом отличительных черт.

Во-первых, структура ГГУ построена по так называемой пандектной (от лат. pandectae – всеобъемлющий) системе. В соответствии с ней общие для всех институтов нормы и указания общего характера о применении права даются в общей части в начале свода, они предпосылаются еще каждому разделу. Эго было одной из причин его громоздкости. Кодекс состоит из 2385 параграфов. Для понимания его положений требуется серьезная юридическая подготовка.

Во-вторых, особенностью ГГУ является описательный характер изложения норм и институтов. По юридической технике и стилю ГГУ значительно уступает Кодексу Наполеона, поскольку не содержит общих понятий, четких юридических определений, параграфы кодекса написаны тяжелым слогом и изобилуют отсылочными нормами, т.е. отсылками одних статей к другим.

В-третьих, ГГУ отличает неопределенность формулировок, обилие так называемых каучуковых правил, постоянная апелляция к понятиям, имеющим моральное, а не юридическое содержание: «добрая совесть», «добрые нравы», «справедливость» и т.д. Известная эклектика ГГУ обусловлена тем, что, базируясь на римском праве, оно содержит и положения партикулярного германского права, а также правила, выработанные юристами применительно к рыночным отношениям.

По своей структуре ГГУ состоит из пяти книг. Первая книга посвящена общим вопросам права, она определяет основные гражданско-правовые институты по всем разделам уложения; здесь содержатся главные разъяснения о лицах, вещах, сделках, сроках давности и обеспечения прав. Вторая книга целиком отведена обязательствам. Третья книга посвящена вещному праву (собственности, владению). Четвертая книга содержит нормы брачно-семейных отношений. Пятая книга посвящена наследственному праву. Вместе с кодексом был издан Закон о введении ГГУ в действие, в котором содержались правила о времени вступления в силу ГГУ, применении норм международного права в Германии, а также принципы, определяющие взаимоотношения Кодекса с нормами прежнего имперского законодательства. Вводный закон содержал 218 статей.

Основные институты германского гражданского права. Субъектами гражданских правоотношений признавались физические и юридические лица, что отличает ГГУ от Кодекса Наполеона. Декларируя принцип формального равенства для физических лиц независимо от пола и социального происхождения, ГГУ не реализовало его последовательно: совершеннолетие наступает у мужчин только в 21 год, дееспособность у женщин была ограничена. В возрасте с семи до 21 года устанавливались различные степени ограниченной дееспособности.

Отличительной чертой ГГУ по сравнению с Кодексом Наполеона является признание в качестве субъекта имущественных правоотношений юридических лиц. Легализация юридического лица в качестве субъекта гражданского права была удобной правовой формой концентрации капитала. Это было выгодно для германских фирм, концернов, трестов и т.д. ГГУ признавал два основных вида юридических лиц: 1) ферейны (общества, союзы) – объединения частных лиц, созданные либо с хозяйственными целями, т.е. преследующие в своей деятельности извлечение прибыли (параграф 22), либо нехозяйственными (идеальными) – научными, культурными целями (параграф 21), к которым относились политические партии, союзы предпринимателей, творческие и научные союзы; 2) учреждения – союзы частных лиц, объединяющие известное имущество для достижения определенной цели. ГГУ не регламентировало деятельность союзов с хозяйственными целями в форме торговых товариществ – акционерных обществ, обществ с ограниченной ответственностью. Это было предметом регулирования Торгового кодекса 1897 г.

ГГУ детально определяло статус юридических лиц: 1) явочный порядок образования – для обществ с идеальными, нехозяйственными целями, и разрешительный – для союзов с хозяйственными целями; 2) широкая правоспособность юридических лиц, охватывающая всю сферу гражданских правоотношений; 3) контроль государства за деятельностью юридических лиц и «при угрозе общественным интересам» право на лишение их правосубъектности, т.е. закрытие общества, учреждения.

Вещное право. Объектами вещных прав по Уложению выступают недвижимые (в первую очередь земля) и движимые вещи. Движимостью признавалось все, что не является земельным участком и не связано прочно с ним. Впервые в качестве движимых вещей ГГУ рассматривало ценные бумаги. Для движимых и недвижимых вещей устанавливались различные правовые режимы регулирования. Среди вещных прав ГГУ называет: 1) право собственности; 2) право владения; 3) право пользования чужими вещами (земельные сервитуты, личные сервитуты, узуфрукт, право застройки); 4) право на получение известной ценности из чужой вещи (залог движимости, ипотека недвижимости и др.); 5) право на приобретение какой-либо вещи (право преимущественной покупки, право охоты, рыбной ловли, другие подобные права). Подробно ГГУ регламентирует основное вещное право – право собственности. Его содержание определяется посредством набора правомочий, которыми наделялся собственник вещи (параграф 903). ГГУ предоставляет собственнику полную свободу для извлечения доходов путем заключения сделок, признает абсолютную власть собственника над вещью. Однако правовой режим собственности на движимые и недвижимые вещи различен. Права собственника на движимые вещи не предполагают каких-либо ограничений. Напротив, права собственника земельного участка содержат ряд ограничений.

  • 1. Ограничиваются нрава земельного собственника на недра и воздушное пространство над участком пределами «интереса собственника». Это означает, что собственник не имеет права воспретить воздействие на участок на такой высоте или на такой глубине, поскольку собственник «не имеет интереса в устранении такого воздействия» (II часть параграф 905 ГГУ).
  • 2. Права собственника земельного участка ограничиваются в интересах хозяйственного использования других земельных участков. Параграф 906 ГГУ обязывает собственника терпеть проникновение на его участок газа, пара, запаха, дыма, копоти, тепла и т.п. воздействий, исходящих из другого участка, поскольку такое воздействие не превосходит пределов обычного в данной местности. Это ограничение сделано в интересах промышленной буржуазии. Однако в параграфе 907 ГГУ содержатся запретительные правомочия, которые предоставляются собственнику земли: «…требовать, чтобы на соседних участках не возводились или не сохранялись такие сооружения, относительно которых с достоверностью можно предвидеть, что существование их или пользование ими будут иметь своим последствием недопустимое воздействие на его участок». Они защищали интересы юнкерства.

Правомочия собственника по распоряжению движимыми и недвижимыми вещами также отличались. Право собственности на движимые вещи возникало с момента передачи вещи. Передача недвижимости предусматривала соблюдение ряда формальностей, после выполнения которых возникало право собственности. Отчуждение права собственности на недвижимые вещи носило публичный характер и осуществлялось путем записи в Поземельной книге, правовой режим которой урегулирован специальным имперским законом 1897 г. Детально регламентировалось право владения. ГГУ рассматривало институт владения как фактическое господство лица над вещью (параграф 854), тем самым исключался их субъективный, «волевой» компонент – намерение лица владеть вещью «для себя» или «на себя» – и сфера института владения существенно расширялась. Помимо хозяина вещи, владельцами признавались ее арендаторы, хранители (т.е. лица, обладавшие вещью по договору) и даже недееспособные лица (дети). Подобные новеллы были внесены в ГГУ интересах буржуазии, которая чаще всего выступала в роли арендаторов земли или нанимателей строений.

Обязательственное право. Законодатель не дает определения обязательства. Из смысла параграфа 241 ГГУ можно предположить, что обязательства – это правовые узы, связывающие две стороны: «В силу обязательства кредитор управомочен требовать от должника предоставления. Предоставление может состоять также в воздержании». Право требования одной стороны (кредитора) к другой (должнику) «что-либо дать, сделать, предоставить» может возникать на основе договора и деликта. Понятие договора не формулируется в ГГУ, однако наиболее существенные элементы в его понимании присутствуют в параграфах 145, 241. Прежде всего договор понимался как юридическая связь между двумя или несколькими лицами. Кроме того, содержанием договора может быть как положительное действие («предоставление» чего- либо), так и воздержание от такового. В основу договорных отношений положен классический принцип свободы договора, которая ограничивалась законными условиями их действительности. К условиям действительности договора относились: 1) согласие сторон, выраженное вовне, т.е. внешним выражением воли, например в письменной форме; 2) дееспособность лиц (параграфы 104– 115), заключающих договор (недееспособными были лишь дети до 7 лет); 3) соответствие содержания договора предписаниям закона (параграф 309); 4) соответствие договора требованиям «доброй совести» (параграф 157), или «добрым нравам» (параграф 138), или «обычаям гражданского оборота» (параграф 242). Несоблюдение этих условий делает всякую сделку недействительной. В ГГУ представлены более 20 видов договоров. Обязательства возникали из деликта. ГГУ исходило из принципа вины как основания ответственности лица за причиненный вред. Не признается имущественного возмещения неимущественного вреда.

Брак и семья. ГГУ в вопросах семьи и брака было более прогрессивным по сравнению с Кодексом Наполеона. Оно признавало в качестве законной формы брака гражданский брак как нравственный и правовой порядок, независимый от воли супругов, носивший моногамный характер. Уложение закрепило условия действительности брака: 1) достижение возраста брачного совершеннолетия: мужчина – 21 год, женщина – 16 лет; 2) согласие врачующихся; 3) отсутствие близкого родства между врачующимися; 4) несостояние мужчины и женщины в прежнем браке: 5) запрещалось вступать в брак разведенным лицам, если причиной развода было совершенное ими прелюбодеяние.

Законные мотивы развода по обоюдному согласию супругов были одинаковы как для мужа, так и для жены. Развод допускался в строго определенных ГГУ случаях: прелюбодеяния и иных «противных нравственности» проступках; посягательства на жизнь другого супруга; «бесчестного поведения» и т.д.

Личные отношения супругов не предполагали равенства сторон, фиксировалось главенство мужа в семейных делах, но власть мужа над личностью жены не провозглашалась. Замужняя женщина обладала ограниченной дееспособностью. Она наделялась правом иметь профессиональные занятия, заниматься предпринимательской деятельностью, вести промысел, но только с согласия мужа. Главная обязанность жены – вести домашнее хозяйство.

Имущественные отношения регламентировались брачным договором. ГГУ закрепляло доминирование режима «внесенного имущества», т.е. соединения имущества супругов с правом мужа управлять им. Наряду с режимом общности имущества супругов существовал режим «отдельного имущества», сохранявшего права жены на имущество, доставшееся ей по наследству, в силу дарения и приобретенное своим трудом, состоя в браке. Отношения родителей и детей были основаны на принципе отцовской власти. При этом ГГУ (параграф 1627) обязывало отца «заботиться о личности и имуществе детей». Внебрачным детям он выплачивает алименты в соответствии с социальным статусом матери (параграф 1708). Одновременно ГГУ предоставляло отцу «право пользования имуществом детей» (параграф 1649), использовать их в качестве работников в хозяйстве. Власть отца была ограничена опекунским судом и правомочиями матери в отношении детей.

Наследственное право. Наследственное право буржуазной Германии в наибольшей мере испытало влияние старогерманского права. Наследование имущества было по закону и по завещанию. Отличительной чертой наследования по закону являлось признание прав на имущество всех родственников без каких-либо ограничений. ГГУ закрепляло порядок наследования по закону по так называемым парантеллам, т.е. линиям, представлявшим группу родственников, происходящих от общего предка. Первую линию составляли нисходящие наследники (сыновья, внуки и т.д.), вторую линию – родители и их нисходящие, третью – дед и бабка и их нисходящие.

ГГУ наиболее последовательно реализовывало принцип свободы завещания. Завещательная правоспособность признавалась с 16 лет. Вступать в права наследования или завещать имущество с 21 года можно было только в публичной форме. Единственное ограничение принципа свободы завещания было сделано в интересах законных наследников первых двух парантелл: они имели право на «обязательную долю». Таким образом, в ГГУ партикуляризм и пестрота правовых укладов сменились единым имперским законодательством, регулирующим сферу имущественных и семейно-брачных отношений. Однако неопределенность формулировок, злоупотребление отсылками к морально-этическим категориям предоставляли широкую свободу судейского усмотрения, которую использовали в своих интересах юнкерство и буржуазия.

Торговое право. Объединение Германии в 1871 г. сопровождалось небывалым подъемом во всех областях германской экономики. Повсюду стали возникать новые формы частноправовых объединений: промышленного товарищества, товарищества с ограниченной ответственностью, колониального товарищества и др. Это привело к необходимости кардинального реформирования торгового законодательства. Старое общегерманское торговое уложение 1861 г., в основу которого был положен проект прусского Торгового кодекса 1857 г., явно отставало от потребностей экономического развития. Главным субъектом торгового права как «особого частного права купцов» выступал сам купец. Торговый кодекс 1861 г. детально регламентировал вопросы, связанные с организацией торгового предприятия купца. Однако развитие рыночных отношений сформировало новых субъектов торгового права – акционерные общества, коммандитные товарищества, посредники, маклеры.

В результате переосмысления новых социально-экономических реальностей 10 мая 1897 г. был принят новый Торговый кодекс, действующий до настоящего времени. Он содержал специальные нормы о торговле и закреплял действующие в торговом обороте специфические принципы и институты. Они дополняли общие положения ГГУ, что порождало известный дуализм германского гражданского права. Кодекс состоял из четырех книг. Первая содержит нормы об организации и деятельности торговых предприятий, фирм, о маклерах. Вторая посвящена важнейшим правовым формам концентрации капитала – торговым товариществам: акционерным обществам, коммандитным товариществам, негласным товариществам. Третья содержит нормы торговых сделок, совершаемых коммерсантами. Четвертая посвящена морской торговле и морскому страхованию. Известная новизна Торгового кодекса состояла не только в том, что расширялся перечень субъектов торгового права, но и само торговое право преобразовывалось в особый комплекс норм и институтов, регламентирующих коммерческую, предпринимательскую деятельность.

Уголовное право. Общегерманский Уголовный кодекс объединенной Германии был принят в мае 1871 г. Его официальное название – Уголовное уложение 1871 г. Оно заимствовало многие положения действовавшего до этого Уголовного уложения Северо-Германского союза 1870 г. Во многих моментах Уголовное уложение Германии уступало французскому Уголовному кодексу. По структуре Уголовное уложение 1871 г. состояло из трех частей, из которых первые две составляли общую часть и были посвящены общим вопросам уголовного права, а третья представляла собой особенную часть. В первой части содержались принципы разграничения преступлений, проступков и полицейских нарушений, а также положения об ответственности германских граждан в случае совершения правонарушений за границей. Во второй излагались вопросы о назначении уголовного наказания, о стадиях преступления, о соучастии, о смягчающих и отягчающих обстоятельствах. Третья часть включала нормы, касающиеся отдельных видов преступлений, и систему наказаний за их совершение. Преступлениями признавались все деяния, запрещенные уголовным законом. Уложение достаточно неопределенно формулировало составы преступлений, которые подразделялись на 1) преступления, 2) проступки, 3) полицейские нарушения.

Наиболее суровым наказаниям подвергались лица, совершившие преступления против государства: государственная измена, которая квалифицировалась как убийство императора, оскорбление императора и местных властей, попытка насильственного изменения государственного строя, порядка престолонаследия, призывы к неподчинению властям и т.д. Уложение 1871 г. выделяло в особый разряд преступных деяний – преступления против общественного порядка, состоящие в создании тайных организаций и союзов, противодействие органам управления и применению законов и т.д. Обе группы преступлений можно отнести в разряд политических преступлений, которые влекли жестокие наказания, вплоть до смертной казни. Кроме того, выделялись преступления против религии, против собственности (кражи, грабеж) и преступления против личности, а также экономические преступления: банкротство, причинение вреда кредиторам и т.д. Среди полицейских нарушений Уложение называет довольно широкий круг деяний: изготовление печатей, хранение оружия и т.п. Уложение обязывало каждого немца оказывать содействие полиции.

Судоустройство и процесс. Имперское процессуальное законодательство единой Германии было представлено Гражданско- процессуальным кодексом (1877 г.) и Уголовно-процессуальным кодексом (1877 г.). Гражданский и уголовный процесс были разделены. Гражданское судопроизводство осуществляли профессиональные судьи, назначаемые правительством и несменяемые. Процесс носил состязательную форму. Уголовное судопроизводство состояло из двух стадий: предварительного следствия, которое осуществлял следственный судья, и судебного разбирательства с участием суда присяжных, которые выносили вердикт о виновности квалифицированным большинством 8 из 12 человек. Форма процесса была состязательная, предполагавшая равенство процессуальных прав прокурора (обвинителя) и подсудимого. Уже на стадии предварительного следствия допускалось участие адвоката. По окончании предварительного следствия прокурор направлял дело в суд, который решал его на основе свободной оценки доказательств. Это открывало широкую свободу судейского усмотрения, в соответствии с которой судья при вынесении приговора мог полагаться на собственное «внутреннее убеждение», а не на анализ фактических обстоятельств дела.

СРАВНИТЕЛЬНЫЙ АНАЛИЗ ПОНЯТИЯ И ПРИЗНАКОВ ВЕЩНЫХ ПРАВ В ГРАЖДАНСКОМ ПРАВЕ ГЕРМАНИИ И РОССИИ

Вещное право традиционно занимает особое место в правовой системе любого правопорядка. Его существование и функционирование является залогом нормального развития всей системы имущественных отношений, а вопросы понятия и признаков вещных прав являются исходным началом для их понимания и регулирования. Однако проблематика данных вопросов на теоретическом уровне в отечественной доктрине является недостаточно изученной. Ввиду данных обстоятельств особо интересным представляется опыт Германии. Так, по меткому замечанию В. Бергмана и Е.А. Суханова «правовые идеи, заложенные в основу Германского гражданского уложения, являются исторически более близкими для отечественного правопорядка» .

Следует отметить то, что в российском и немецком законодательстве существует много общих институтов и категорий.

В обеих странах развито понятие вещного права, которое включает в себя категории права собственности и ограниченных вещных прав, что нетипично для стран англо-американской правовой семьи.

Законодательно определение вещного права не закреплено ни в России, ни в Германии. Оно выработано доктриной и в основном строится на перечислении основных признаков вещного права, как правило, с обязательным указанием на признаки непосредственного господства над вещью и абсолютного характера. Так, немецкий юрист Г. Дернбург рассматривал вещные права как такие, которые дают непосредственное господ­ство над телесными вещами, над каковыми простирается их действие. Если со стороны владельца последует выдача вещей, т.е. фактический возврат, правовое положение заинтересованных лиц нисколько не изменяется, а изменяется лишь фактическое состояние. Сущность вещного права у современных зарубежных правоведов основывается на его понятии в пандектном праве. Например, немецкий правовед Вилинг отмечает то, что специфическое качество вещного права состоит в том, что оно непосредственно «охватывает» вещь, которая принадлежит человеку; это хозяйственное господство дает владельцу полномочия воздействовать на вещь без участия третьих лиц. Напротив, обязательственное требование не дает тако­го предметного господства; управомоченное в силу права лицо может требовать от обязанного осуществления определенного действия. Тот, кто еще не получил во владение купленную вещь, не имеет еще никакого права на нее; он может требовать только от продавца, чтобы он передал ему вещь .

В современной гражданско-правовой науке России существует сходная с немецкой цивилистикой тенденция к пониманию вещного права. Так, Е.А. Суханов дает следующее его определение: «вещные права оформляют и закрепляют принадлежность вещей (материальных, телесных объектов имущественного оборота) субъектам гражданских правоотношений, иначе говоря статику имущественных отношений, регулируемых гражданским правом» . По мнению Ю.К. Толстого, «под вещным правом принято понимать право, обеспечивающее удовлетворение интересов управомоченного лица путем непосредственного воздействия на вещь, которая находится в сфере его хозяйственного господства».

Но, необходимо заметить, что в Проекте редакции Гражданского кодекса Российской Федерации вещное право определено следующим образом: «вещное право предоставляет лицу непосредственное господство над вещью и является основанием осуществления вместе или по отдельности правомочий владения, пользования и распоряжения ею в пределах, установленных Гражданским кодексом Российской Федерации».

Cерьезной отличительной особенностью германской доктри­ны вещного права от отечественной цивилистики является отсутствие споров относительно понятия, признаков и принципов вещного права. Эти элементы представляют фундамент современного вещного права Германии. Среди признаков немецкая доктрина выделяет: абсолютный характер и непосредственное господство над вещью; среди принципов: принцип абсолютности, который означает всеохватывающую защиту вещных прав, действующую против всех и каждого; принцип публичности, средствами которого для вещей движимых является владение, а для вещей недвижимых — Поземель­ная книга, с владением; принци­п специальности согласно которому предметом распоря­жения всегда должно являться определенное право либо его доля, а не совокупность прав как таковая; принцип передаваемости вещных прав, который означает, что все вещные права способны к передаче, которая происходит посредством вещного договора в Германии; принцип ограниченного перечня вещных прав — «типизации», который сводиться к тому что вещные права по виду и содержанию урегули­рованы исчерпывающим образом законом и, наконец, принцип разделения, который означает системное деление между обязательственной и распорядительной сделками (разновидностью которой является вещный договор) при передаче вещных прав и принцип абстракции, согласно которому правовая основа (causa) распорядительной сделки содержится не в ней самой, а в обязательственной сделке (так называемая внутренняя абстракция). Отсюда передача (права!) как абстрактная распорядительная сделка может быть исполнением любого обязательства (как договора купли-продажи, так и договора дарения и пр.) .

Что касается России, то большинство отечественных ис­следователей считают основополагающими следующие признаки вещных прав: абсолютный характер; особый объект (телесная вещь); непосредственное отношение лица к вещи без участия иных лиц; защита при помощи особых, вещно-правовых исков; способы и основания возникновения вещных прав (их виды и содержание определяются законом); следование за вещью .

Первый признак- абсолютный характер предполагает обязанность всех иных лиц не препятствовать осуществлению субъектом принадлежащих ему правомочий. То есть праву одного лица соответствует пассивная обязанность неопределенного круга лиц воздерживаться от нарушения данного права.

Любое вещное право есть отношение субъекта к вещи, юридически закрепляющее его господство над вещью (в то время как обязательственное право есть отношение между субъектами, выступающими в качестве носителей прав и обязанностей). Отсюда вытекает следующий признак вещного права – юридическая связь с вещью, господство над ней, а не над поведением другого, обязанного лица .

Третий признак вещного права связан с определением его объекта, поскольку объектом любого вещного права всегда является вещь (имущество), существующая в форме физического тела (телесная вещь). Объектами вещных прав признаются только вещи, причем индивидуально определенные.

Следующий признак – абсолютный характер защиты. М.В. Карпычев, А.М. Хужин указывают, что принцип всеобщей охраны прав характерен праву (как системе норм) в целом, а потому обязанность признавать, уважать, не нарушать, соблюдать и т.д. – это общий признак всякого правоотношения уже как общественного отношения, независимо от того, будет ли оно по своей структуре абсолютным или относительным, вещным или обязательственным .

Вещное право, как правило, носит абсолютный характер, что делает необходимой его гражданско-правовую защиту с помощью вещно-правовых исков, которые могут быть направлены против любых лиц, в том числе и против собственника имущества, если речь идет о защите интересов обладателя ограниченного вещного права. Правда, по нашему праву вещно-правовой иск во многих случаях может предъявить и субъект обязательственного, а не вещного права. Однако субъект вещного права в этом своем качестве не сможет воспользоваться обязательственно-правовым иском в свою защиту.

В-пятых, из абсолютного характера вещных прав, действующих в отношении всех третьих лиц, которые должны быть четко осведомлены о содержании и видах таких прав, вытекает необходимость исчерпывающего определения в законе как видов вещных прав, так и их содержания .

Шестым признаком вещного права является право следования, при котором переход права собственности (или иного вещного права) на вещь (имущество) к другому лицу не является основанием для прекращения других вещных прав на эту вещь (то есть право следует за вещью). Можно выделить и иные признаки (свойства), характерные для разновидностей вещных прав. В частности, для права собственности и некоторых ограниченных вещных прав присущ бессрочный характер.

Л.В. Щенникова в качестве одного из важных свойств вещного права называет исключительность и предлагает закрепить законодательно общее правило, наделяющее вещные права свойством исключительности, поскольку полагает, что «важно закрепление на уровне Гражданского кодекса Российской Федерации правила, в соответствии с которым при установлении определенного вещного права в отношении данного предмета никакое иное право, аналогичное по содержанию первому, не может быть установлено» .

Некоторые исследователи выделяют еще и такой признак в отношении вещных прав, как преимущественное удовлетворение вещно-правовых требований по сравнению с требованиями обязательственного характера, так называемое право старшинства . Однако это не бесспорно, так как, к примеру, при ликвидации юридического лица (в том числе в случае признания его банкротом) требования кредиторов по обязательствам, обеспеченным залогом имущества ликвидируемого юридического лица, удовлетворяются лишь в третью очередь, а при ликвидации банков или других кредитных учреждений, привлекающих средства граждан, и вовсе в четвертую очередь (п. 1 ст. 64 ГК РФ).

Признавая важность признаков вещного права, законодатель закрепил некоторые из них в Концепции развития гражданского законодательства РФ и Проекте редакции ГК РФ. Так, среди признаков в Проекте отмечены следующие: 1-вещное право непосредственно обременяет вещь и следует за вещью; 2-вещное право по общему правилу не имеет срока действия; 3-утрата владения вещью не прекращает вещного права на нее; 4-вещное право защищается от нарушения его любыми лицами, то есть обладает абсолютным характером; 5-вещными являются права, прямо названные таковыми в Гражданском кодексе РФ; 6- вещные права на недвижимые вещи подлежат государственной регистрации и возникают с момента такой регистрации .

Нельзя не отметить существующие на страницах российской юридической ли­тературы многочисленные сомнения относительно признаков вещного права, критериев разграничения вещных и обязательственных прав и, как следствие, аргументации новых оснований для их разделения. Основанием для такого вывода послужило то обстоятельство, что признаки, которыми обладают вещ­ные права, свойственны и некоторым обязательствам. Отсутствие единого понимания видов и содержания признаков вещных прав приводит к разногласиям не только в теории, но и в практике. И как следствие этого некоторые уже существующие права, имеющие признаки вещных, к ним не отнесены (например, ипотека). Также отсутствие единого взгляда на признаки дает возможность цивилистам относить к вещным правам те, которые такими не являются. Так, С.А. Зинченко и В.В. Галов приходят к выводу о включении в состав ограниченных вещных прав нового права- незаконного владения- т.е. временного права, которое возникает у самовольного застройщика, которое в дальнейшем будет прекращено (при сносе самовольной постройки) или трансформировано в право собственности . Авторы данной концепции не учитывают признаки ограниченных вещных прав, которые всегда производны от права собственности. Если нет права собственности, то не может быть и ограниченного вещного права.

Отчетливо видно, что четко выстроенная система признаков необходима для решения разнообразного количества вопросов в отношении как уже существующих вещных прав, так и тех которые появятся в будущем, в результате развития гражданского оборота. Для этого необходимо закрепить не только признаки, как это сделано в Концепции развития гражданского законодательства и разработанного на ее основе законопроекте об изменении ГК РФ №47538-6., но и принципы вещных прав в Гражданском кодексе Российской Федерации. Принципы должны стать основополагающим началом для правового регулирования вещных прав. В качестве таких принципов должны выступать: принцип абсолютности, принцип публичности, принцип специальности, ограниченного перечня вещных прав. Что касается принципов разделения и абстракции, известного немецкому законодателю, то их заимствование является нецелесообразным для российской правовой действительности, ввиду отсутствия конструкции вещного договора в России.

Библиографический список

Все статьи автора «Пронькина Ирина Юрьевна»

Ведение бизнеса за рубежом – далеко не новая и проверенная годами форма инвестирования. Ее используют предприниматели со всего мира, тем более что иностранные инвестиции практически в каждой стране находятся под особой защитой. Одной из самых привлекательных для ведения бизнеса стран является Германия. Но важно знать про организационно-правовые формы собственности в Германии: правильный выбор одной из них для регистрации предприятия может стать определяющим фактором успеха бизнеса.

Ведение бизнеса в Германии

Чем Германия так привлекательна для иностранных инвестиций и ведения бизнеса в целом?

  • Во-первых, гарантированным соблюдением законного порядка ведения бизнеса и тех прав, которые предоставлены иностранным предпринимателям немецким законодательством.
  • Во-вторых, открытием немецкого и в целом европейского рынка для сбыта производимых товаров и услуг.
  • В-третьих, действием национального режима для иностранных инвестиций (большинство льгот для немецких компаний распространяется и на иностранные) и отсутствием существенных ограничений для иностранного капитала.
  • В-четвертых, многообразием организационно-правовых форм для регистрации фирмы.

Иностранный инвестор может выбрать наиболее подходящую форму и вид предприятия. В ФРГ, в соответствии с Гражданским кодексом (Bürgerliches Gesetzbuch, BGB) действуют как индивидуальные предприятия, так и товарищества, формируемые на основе персонального и долевого участия. О них мы и поговорим ниже.

А тем, кого интересуют особенности ведения дела, рекомендуем обратиться к статье «Бизнес в Германии».

Капитальные (долевые) общества

Капитальные общества (Kapitalgesellschaft) или, как их еще называют в ФРГ, корпорации, основываются на модели ассоциации или объединения капитала их создателей, преследующих, как правило, экономические цели.

Все капитальные компании образуются в форме юридических лиц, поэтому приобретают связанные с этим права и обязанности.

Их деятельность регулируется вторым разделом третьей книги Торгового кодекса ФРГ (Handelsgesetzbuch, HGB). Согласно ей, все такие компании создаются с обязательным внесением уставного капитала (Stammkapital), то есть предусматривают долевое участие. При этом все они подлежат обязательному внесению в Торговый реестр Германии.

В соответствии с немецким законодательством, в ФРГ, в частности, могут быть образованы такие капитальные компании, как:

  • общества с ограниченной ответственностью – GmbH;
  • упрощенная форма ООО – mini-GmbH, UG;
  • акционерные общества – AG;
  • коммандитные товарищества в акциях – KGaA;
  • Европейское акционерное общество – SE.

Предлагаем разобраться с самыми распространенными организационно-правовыми формами подробнее.

Общество с ограниченной ответственностью

Как и в России, немецкие общества с ограниченной ответственностью (Gesellschaft mit beschränkter Haftung, GmbH), являются наиболее распространенной организационно-правовой формой для создания компании. На начало 2016 года в ФРГ существовало 1,15 млн ООО. Регулирование их деятельности в первую очередь осуществляется (Gesetz betreffend die Gesellschaften mit beschränkter Haftung, GmbHG), а также параграфами 238-342a HGB.

Согласно им, ООО является индивидуальным юридическим лицом с собственным именем, обладает перечнем прав и отвечает по финансовым и иным обязательствам собственным имуществом.

GmbH может быть учреждено как одним, так и несколькими лицами, причем ими могут быть как физические, так и юридические лица. Более того, его учредителями могут быть даже иностранные организации.

Предельное количество создателей и участником законом не ограничено. Вся ответственность вкладчиков ограничивается стоимостью внесенных ими вкладов.

Минимальный Stammkapital – 25 000 €, как минимум половина из которого должна быть сформирована на момент подачи заявления о регистрации.

Больше об этом в статье «GmbH в Германии».

Упрощенный вариант ООО

С 01.01.2008 в GmbHG были внесены существенные изменения. Был принят Закон о борьбе со злоупотреблениями и модернизации закона об ООО (Gesetz zur Modernisierung des GmbH-Rechts und zur Bekämpfung von Missbräuchen, MoMiG), которым в правовое поле ФРГ была введена некая упрощенная форма ООО – предпринимательская компания или Unterhmergesellschaft hneaftungsbeschränkt (UG). Возможность учреждения такого упрощенного ООО отражена в параграфе 5а GmbHG.

Ключевым отличием обычного общества от упрощенного является размер уставного капитала: для UG минимальный Stammkapital стартует от 1 €, в то время как для обычного ООО нужно минимум 25 000 €. Вторым упрощающим моментом, согласно п. 1а параграфа 2 GmbHG, является возможность создания UG по упрощенной процедуре (к слову, она предусмотрена и для GmbH).

Что же касается регистрации, то ее порядок изменений не претерпел. Так, для создания компании в форме UG необходимо проходить процедуру протоколирования, подавать заявку в суд, согласовывать название, наименование, виды хозяйственной деятельности и так далее.

Закон, к слову, вводит некоторые ограничения в части распределения между дольщиками полученной прибыли. Так, согласно п. 3 параграфа 5а GmbHG, UG должна формировать некий резервный фонд в размере 25% от чистой прибыли, уменьшенной на убыток. Эти средства увеличивают уставной капитал компании и могут быть израсходованы на минимальное количество целей, вроде компенсации дефицита или убытков, понесенных в прошлом году. Если в результате формирования такого фонда уставной капитал UG превысит 25 000 €, она должна быть преобразована в GmbH.

Акционерные общества

Еще одной формой капитальной компании является акционерное общество, именуемое в Германии как aktiengesellschaft (AG). Ее деятельность регулируется специальным (Aktiengesetz, AktG).

Как установлено параграфом 1 AktG, акционерные общества являются юридическими лицами, где ответственность акционеров по обязательствам АО определяется стоимостью и долей имеющихся у них акций.

АО может быть образовано одним или несколькими участниками, которыми могут стать как граждане, так и организации.

Согласно параграфу 7 AktG, минимальная сумма Stammkapital составляет 50 тыс. евро. На момент регистрации денежный вклад в акции должен быть совершен минимум на 25%, а имущественный вклад и вклад в виде имущественных прав – в полном объеме.

Акционерные общества в Германии делят свой уставной капитал на акции, стоимость которых, если она установлена, согласно параграфу 8 AktG, не может быть меньше 1 €. Если она будет ниже, акции считаются недействительными.

Если акции не имеют номинальной стоимости и выражают лишь конкретную долю акционерного капитала, то процентная доля такого капитала, относящаяся к конкретной акции, не может быть меньше 1 €.

Выпущенные акции допущены к свободному обороту на рынке. Их выпуск и продажа позволяют привлекать инвестиции в компанию.

Руководство АG осуществляет правление, в которое входит один или несколько членов. Контроль над правлением, а также его назначение осуществляет наблюдательный совет, который формируется собранием акционеров; первый наблюдательный совет, согласно параграфу 30 AktG, формируется учредителями.

В наблюдательном совете должны быть председатель и как минимум один его заместитель. Учитывая все это, АG является формой, приемлемой для открытия крупного бизнеса, в противном случае расходы на его создание и содержание себя не оправдывают.

Коммандитное товарищество на акциях

Коммандитное товарищество на акциях, именуемое как kommanditgesellschaft auf Aktien (KGaA), является смешанной формой товарищества с ограниченной ответственностью и акционерного общества. Согласно параграфу 278 AktG, оно является юридическим лицом, в состав которого входят 2 типа участников:

  • комплементеры – генеральные партнеры с неограниченной ответственностью, отвечающие перед кредиторами собственным имуществом;
  • коммандитисты – остальные акционеры, не несущие личной ответственности перед кредиторами KGaA и ограниченно отвечающие по его обязательствам лишь стоимостью своих акций.

Минимальный Stammkapital коммандитного товарищества на акциях, как и акционерного общества, составляет 50 тыс. евро. Однако он состоит из двух частей: вкладов генеральных и вкладов ограниченных партнеров. Стоит отметить, что генеральные партнеры, в отличие от коммандитистов, не обязаны участвовать в формировании уставного капитала.

Комплементеры обладают спектром полномочий, схожим с полномочиями правления в АО. Коммандитисты в свою очередь являются общим собранием, в котором комплементеры имеют право голоса, если они являются акционерами.

Управление KGaA осуществляют генеральные партнеры под контролем наблюдательного совета, формируемого общим собранием.

Для создания коммандитного товарищества на акциях необходимо как минимум 5 учредителей.

Из-за наличия личной ответственности KGaA не так сильно распространены в Германии, однако в силу повышенной кредитоспособности под личную ответственность генеральных партнеров эта форма приобретает все большую популярность.

Европейская компания

Еще одна весьма перспективная форма регистрации предприятия – Европейское акционерное общество или Европейская компания, переводится как Societas Europaea (SE). Она учреждается в соответствии с , утвержденным постановлением Совета Европейского союза № 2157/2001 от 8.10.2001.

SE представляет собой некую универсальную форму организации бизнеса, которая может действовать на территории любой страны Евросоюза и для этого ей не нужно получение специального разрешения и предоставление национального режима. Устав содержит основные правила создания и действия SE, а также определяет аспекты, которые могут регулироваться законодательством каждой из стран.

SE является акционерным обществом с ограниченной ответственностью. Капитал компании делится на акции, стоимость которых – предел ответственности ее акционеров.

Согласно п. 2 ст. 4 Устава, акционерный капитал общества должен составлять не менее 120 тыс. евро, хотя национальным законодательством каждой страны данная планка может быть повышена.

Как предусмотрено ст. 15 Устава, учреждение SE осуществляется в соответствии с законодательством, применимым к публичным компаниям с ограниченной ответственностью в государстве, в котором оно учреждается. То есть создание Европейской компании возможно как в форме акционерного общества, так и в форме ООО. Так, учреждение SE возможно несколькими способами:

  • созданием главного АО или ООО;
  • созданием дочернего АО или ООО;
  • слиянием нескольких АО, если они имеют разные страны происхождения;
  • преобразованием обычного общества в европейскую компанию. Если оно более 2 лет имеет филиалы в других странах ЕС.

SE, регистрируемое на территории Германии, вносится в реестр юридических лиц ФРГ, а также может обладать смешанной организационно-правовой формой.

Дочерняя фирма

Любая капитальная компания может организовать дочернюю фирму (Töchtergesellschaft) – в таком случае она станет новой, независимой от материнской компании единицей. Правовое основание для ее создания содержится в соответствующих законах, регулирующих деятельность конкретной формы капитальной компании: AktG для акционерного общества, GmbHG для общества с ограниченной ответственностью и так далее.

Дочерняя фирма является самостоятельной компанией и полностью самостоятельно осуществляет свою хозяйственную деятельность и принимает решения. Даже если Tоchtergesellschaft на территории Германии создает иностранная компания, то первая в любом случае подчиняется правилам, установленным в ФРГ.

Филиал

Иностранные компании могут открыть в Германии свой филиал (Zweigniederlassung). Он, в отличие от Töchtergesellschaft, не является самостоятельным юридическим лицом, даже если его полномочия дают ему определенную свободу по отношению к главному офису. Филиал характеризуется созданием для выполнения аналогичных, что и главный офис, функций, запланированной продолжительностью функционирования и внешней организацией: собственная бухгалтерия, документооборот, счета.

Филиал, как правило, создается в товариществах, ООО и АО.

Регистрация филиала на территории Германии осуществляется в суде, ведущем торговый реестр того региона или города, в котором Zweigniederlassung будет находиться.

Для филиалов иностранных компаний на территории ФРГ действуют те же правила, что и для немецких фирм, но с некоторыми дополнениями, поскольку филиал является главным офисом компании в ФРГ.

Персональные общества (товарищества)

Персональными товариществами (Personengesellschaft) является некая специальная форма партнерства, в которой для достижения общих экономических целей могут объединяться два и более физических и юридических лиц. Персональное товарищество не является юрлицом, однако и без этого беспрепятственно приобретает права и обязанности. Personengesellschaft имеет ограниченную правоспособность – оно является ассоциацией лиц, которые обладают полной правоспособностью. В подавляющем большинстве случаев ответственность товарищей не ограничивается лишь их вкладом и распространяется на все их имущество, хотя некоторые формы все же предусматривают ограничения.

Среди наиболее распространенных форм:

  • гражданско-правовое общество;
  • открытое торговое товарищество;
  • коммандитное товарищество;
  • коммандитное товарищество с комплиментером – юридическим лицом;
  • партнерская компания.

Рассмотрим каждую из них подробнее.

Гражданско-правовое общество

Гражданско-правовое общество или Gesellschaft bürgerlichen Rechts (GbR) является организационно-правовой формой партнерства двух и более физических лиц, желающих вести предпринимательскую деятельность. GbR считается самым распространенным персональным товариществом в Германии. Связано это с тем, что GbR характеризуется простотой регистрации и упрощенной бухгалтерской и налоговой отчетностью.

Партнеры, учреждающие и вступающие в общество, совместно принимают решения и, соответственно, ответственность несут тоже солидарно. Как уже было отмечено, участники GbR как персональные товарищи несут неограниченную ответственность всем своим имуществом.

Законодательное регулирование деятельности GbR и взаимоотношений между участниками осуществляется по правилам, характерным для обществ и установленных параграфами 705-740 BGB, а также договором, подписанным между участниками общества.

Такой учредительный договор заключается в свободной форме. В нем, в том числе, отражается доля, вносимая каждым из участников. К слову, необходимость во внесении уставного капитала отсутствует.

Управление обществом осуществляют все его участники одновременно. По общему правилу как прибыль, так и убытки распределяются между участниками GbR в равных долях, однако договором может быть предусмотрено иное распределение. Не будучи юридическим лицом, гражданско-правовое общество не вносится в Торговый реестр.

Открытое торговое товарищество

Открытое торговое товарищество или offene Handelsgesellschaft (OHG) является еще одной персональной формой общества, в которой могут участвовать любые физические и юридические лица, желающие вести предпринимательскую деятельность. Законодательно регулирование деятельности OHG осуществляется параграфами HGB.

По закону, вклад партнера может быть внесен в товарищество в любой форме, как имуществом, так и собственным трудом. Как и все персональные общества, OHG не является юридическим лицом, но при этом, согласно параграфу 124 HGB, обладает правоспособностью и возможностью приобретать имущество с соответствующим занесением в реестр прав в качестве владельца.

OHG создается на основании договора между его участниками, которыми они определяют основные метрики своего сотрудничества.

Каждый участник имеет право управлять, представлять и контролировать деятельность OHG, в том числе единолично, если такая договоренность между участниками будет достигнута.

Торговое товарищество подлежит занесению в Торговый реестр и предусматривает более сложный, чем GbR, порядок регистрации.

Особый интерес вызывает ответственность участников. Согласно параграфу 128 HGB, несут личную солидарную ответственность перед кредиторами товарищества. То есть OHG отвечает по обязательствам своим имуществом и имуществом участников, которые, в свою очередь, отвечают по долгам солидарно (каждый в равной мере, независимо от вклада).

Коммандитное товарищество (товарищество на вере)

Коммандитное товарищество или Kommanditgesellschaft (CoKG, KG) является разновидностью OHG, ему посвящен второй книги Торгового кодекса (параграфы 161-177 HGB).

Так, коммандитное товарищество является объединением двух и более физических лиц или организаций, где есть как минимум один полный товарищ (комплементер), который отвечает по обязательствам KG всем своим имуществом, и один коммандитист, чья ответственность ограничена размером его вклада. К слову, полные товарищи несут солидарную ответственность.

Исходя из общего правила, установленного параграфом 164 HGB, управлением KG, представительством и ведением всех дел занимаются лишь полные товарищи, а коммандитисты из этого процесса исключены – они лишь получают прибыль в соответствии со своими вкладами. Однако данное положение может быть изменено уставом товарищества.

Несмотря на отсутствие управленческих полномочий, коммандитисты вправе требовать от полных товарищей финансовой отчетности, в том числе они имеют право ее проверки.

Будучи разновидностью торгового товарищества, KG подлежит внесению в Торговый реестр. Учреждение осуществляется на основании учредительного договора, без необходимости формирования уставного капитала.

Коммандитное товарищество с комплементером – ООО

Особая форма коммандитного товарищества, получившая название Gesellschaft mit beschränkter Haftung & Co. Kommanditgesellschaft или GmbH & Co.KG, – коммандитное товарищество с комплементером. Главной особенностью такой формы организации является наличие в качестве полного товарища/товарищей компании в форме ООО (GmbH).

Суть такой конструкции в минимизации экономических рисков, которые несет коммандитное товарищество. Так, несмотря на то, что полные товарищи KG несут неограниченную ответственность, если таковым товарищем выступит GmbH, ответственность все же будет ограничена, так как ООО отвечает по обязательствам исключительно тем, что находится у него во владении.

Управление товариществом осуществляется через GmbH, которое, в свою очередь, может нанимать непосредственных управленцев. Несмотря на очевидные преимущества, формирование такого товарищества требует дополнительных расходов и ведения двойной отчетности: как по ООО, так и по КТ.

Партнерство

Партнерская компания или partnerschaftsgesellschaft (PartnG) – форма профессиональной организации физических лиц, которые являются представителями свободных профессий. Согласно п. 2 § 1 (Gesetz über Partnerschaftsgesellschaften Angehöriger Freier Berufe, Partnerschaftsgesellschaftsgesetz, PartGG), к числу таких представителей свободных профессий следует относить лиц, которые практикуют независимую профессиональную деятельность и являются врачами, стоматологами, ветеринарами, психологами, адвокатами, патентными поверенными, консультантами, бухгалтерами, архитекторами, летчиками, журналистами, репортерами и так далее.

Партнерская компания создается на основании партнерского соглашения и впоследствии регистрируется в специальном реестре (Partnerschaftsregister).

Отношения между партнерами регулируются положениями подписанного между ними соглашения. Они несут неограниченную солидарную ответственность по обязательствам компании. При этом, согласно §8 PartGG, партнеры могут установить ответственность каждого из них за профессиональные ошибки.

Частное предпринимательство

В Германии так же, как и в России, существует частное предпринимательство. Индивидуальный предприниматель (Einzelunternehmer) или предприятие выступает как форма организации, представленная одним физическим лицом, не являющимся представителем свободной профессии, от имени которого и ведется вся предпринимательская деятельность.

ИП, по сути, является простейшей формой организации бизнеса в ФРГ. При этом такое предприятие нельзя считать ни юридическим лицом, ни самостоятельной хозяйствующей единицей. Вся правоспособность еinzelunternehmer связана непосредственно с единственным его участником, поэтому он и несет всю ответственность.

Частное предприятие считается созданным с момента уведомления о его создании компетентного органа в регионе нахождения. Если ИП является торговцем, оно подлежит регистрации также в торговом реестре.

Налоги на бизнес в Германии

Одной из наиболее важных тем для будущих владельцев бизнеса является налогообложение. Налоги могут стать ключевым решающим фактором не только при выборе организационно-правовой формы, но и при принятии решения открыть бизнес. Так, в число основных налогов в ФРГ входят:

  • Корпоративный налог (Koerperschaftsteuer) или налог на прибыль организаций, уплачивается коммерческими обществами в едином размере 15,825%.
  • Промысловый налог (Gewerbesteuer) – местный налог с коммерческих организаций, взимаемый по ставке 14-17,15% от прибыли в зависимости от места расположения организации.
  • НДС (Mehrwertsteuer), который взимается со всех сделок, предусматривающих приобретение и поставку товаров и услуг на территории Германии, а также при ввозе товаров в ЕС. Общая ставка составляет 19%, однако для многих товаров предусмотрены пониженные ставки.
  • НДФЛ (Einkommnsteuer) – уплачивается физическими лицами, в том числе из доходов от коммерческой деятельности, рассчитывается по прогрессивной налоговой ставке, зависящей от суммы дохода.

Это, безусловно, далеко не все виды налогов. Больше о них можно узнать из материала «Налогообложение в Германии».

Формы собственности, доступные нерезидентам

Учитывая все вышесказанное, можем сделать очевидный вывод: инвестирование собственных средств в Германию для россиян и всех других, кто постоянно не проживает на ее территории, возможно лишь в форме создания компании – юридического лица. Таким образом, в число доступных форм организации входят:

  • ООО и его упрощенный вариант (GmbHб UG);
  • акционерное общество (AG);
  • европейская компания (SE).

Возможность открыть ИП в Германии для россиян, безусловно, существует, однако тогда они должны быть резидентами ФРГ, а для этого нужно постоянно проживать в стране или находиться в ней не менее 183 дней в году.

Бизнес-иммиграция в ФРГ

Многие, желая вести собственное дело в Германии, решаются на бизнес-иммиграцию. Тем более что для этого есть все юридические предпосылки: согласно Закона о проживании, занятости и интеграции иностранцев (Aufenthaltsgesetz, AufenthG), если иностранец желает заниматься предпринимательской деятельностью, в этих целях он может получить соответствующий вид на жительство в ФРГ.

Больше о нем в материале «Бизнес-виза».

Такой вид на жительство, как определено п. 4 параграфа 21 AufenthG, может быть выдан на три года, после которых, если коммерческая деятельность оказалась успешной, бизнес-иммигранту выдается разрешение на поселение (ПМЖ).

Согласно п. 1 § 21 AufenthG, ВНЖ выдается иностранцу, если:

  • имеется экономический интерес или региональная потребность в развитии вида хозяйственной деятельности, которым он занимается;
  • ожидается позитивное влияние его деятельности на экономику;
  • иностранец имеет достаточные средства для самостоятельного финансирования своей деятельности.

Больше о требованиях к иностранным бизнес-иммигрантам расскажет статья «Бизнес-иммиграция».

Подводя итоги, отметим, что любой иностранец, если у него есть на то желание, может открыть бизнес в Германии. Если он не является немецким резидентом, то для него доступны лишь организационно-правовые формы собственности, характерные для юридических лиц.

Чтобы учредить индивидуальное предприятие или хозяйственное товарищество, необходимо переехать в Германию. Однако для этого есть все предпосылки: например, тем, кто желает стать частным предпринимателем, ФРГ может выдать вид на жительство.

Добавить комментарий

Ваш e-mail не будет опубликован. Обязательные поля помечены *