Public notary

Латинский нотариат в США. Статьи по предмету Гражданский процесс

Вернуться к списку статей по юриспруденции

    ЛАТИНСКИЙ НОТАРИАТ В США
    Е.Н. МИЗИНЦЕВ
    Мизинцев Евгений Николаевич, помощник нотариуса.
    Среди того разнообразия форм, которые может принимать в современном мире латинский нотариат, одним из самых интересных примеров является латинский нотариат в США, действующий в рамках чуждого для него англосаксонского (общего) права. Традиционным и органичным для правовой системы США является институт notaries public — «публичных нотариусов», представляющий собой результат длительной, многовековой эволюции нотариата в рамках англосаксонского права, в ходе которой происходил постепенный и последовательный отрыв нотариата от своих романских корней. В Англии, Шотландии и Ирландии этот процесс не зашел столь далеко, и в этих странах нотариусы являются опытными юристами-профессионалами, несмотря на то что спектр совершаемых ими нотариальных действий значительно уже, чем у их коллег из большинства стран континентальной Европы.
    Для того чтобы стать notary public, в США не требуется быть квалифицированным юристом. Выполняемые им функции очень ограниченны и охватывают в первую очередь приведение к присяге, свидетельствование верности подписи, протест векселей. По существу, американский notary public — это просто пользующийся доверием свидетель. Так, в штате Флорида имеется свыше 366 000 лиц, обладающих полномочиями notary public, что приблизительно соответствует одному нотариусу на 42 жителя <1>. Каждый штат США имеет собственное законодательство, регулирующее деятельность нотариусов. Как правило, нотариусы назначаются либо губернатором штата, либо секретарем штата. В большинстве штатов для назначения нотариусом достаточно отвечать ряду простых требований: проживание на территории данного штата, достижение совершеннолетия (обычно 18 лет), внесение необходимого залога. В некоторых штатах кандидату необходимо сдать письменный экзамен. Американские нотариусы, как правило, имеют право осуществлять свою деятельность в рамках отдельного округа или района, но в некоторых случаях на территории всего штата. Как правило, нотариусы назначаются на определенный период, чаще всего не превышающий четырех лет <2>.
    ———————————
    <1> Torre D. The Latin Civil-law Notary: Florida’s Competitive Advantage in Alternative Dispute Resolution with Latin America. 2009. P. 9. Всего в США полномочиями notary public обладают более 4 млн. человек, из которых около 70 — 80% составляют женщины. См.: Thaw D.M. Feminization of the Office of Notary Public: From Femme Covert to Notaire Covert // John Marshall Law Review. Vol. 31, Issue 3 (Spring 1998). P. 703 — 704.
    <2> Ready N.P. Brooke’s Notary. 12-е изд., Sweet & Maxwell, London, 2002. P. 37.
    Notary public не несет ответственности за содержание удостоверенных им документов, его участие не придает документам какой-либо особенной юридической силы. Скорее, оно просто означает, что лицо, подписавшее документ, подтвердило нотариусу, что подпись была выполнена им, или заявило под присягой, что содержание документа соответствует действительности. Американскому нотариусу запрещено самостоятельно составлять юридические документы или консультировать граждан по правовым вопросам, если он не является адвокатом. Нотариус — это гражданин, обладающий хорошей репутацией и честностью, и беспристрастный свидетель, приглашаемый для совершения нотариальных актов неюридического характера <3>.
    ———————————
    <3> Thaw D.M. The Notary Office and Its Impact in the 21st Century. 2000. P. 8 // URL: http://www.nationalnotary.org/userimages/notaryofficeandimpact.pdf.
    По словам Деборы Тоу, исполнительного директора Национальной ассоциации нотариусов США, «не нужно говорить о том, что это разделение (notary public и латинского нотариата. — Е.М.) вызывает сложности, когда удостоверенные нотариусом документы отправляются из США в другие страны. Так как американские нотариусы часто не имеют такой юридической подготовки, как их коллеги в странах цивильного права, во многих странах смотрят на нашу работу со скептицизмом и с большой неохотой принимают документы, удостоверенные в США» <4>.
    ———————————
    <4> Thaw D.M. Feminization of the Office of Notary Public. P. 8.
    Долгое время единственными территориями США, где существовал латинский нотариат, являлись штат Луизиана и Пуэрто-Рико, имеющее статус «свободно присоединившегося государства» <5>. Как бывшая колония Испании, а затем Франции, Луизиана является единственным американским штатом, правовая система которого основана на романском праве, которое было сохранено после того, как в 1812 г. Луизиана обрела статус отдельного штата США. По этой причине в Луизиане действует нотариат, построенный на принципах латинского нотариата. Латинский нотариат в Пуэрто-Рико организован в соответствии с Законом о нотариате Испании 1862 г., бывшей колонией которой оно являлось.
    ———————————
    <5> Стоит также упомянуть, что в течение непродолжительного времени (около 1651 — 1664 гг.) латинские нотариусы действовали в голландской колонии Новые Нидерланды (в настоящее время — территория штата Нью-Йорк), которая в 1664 г. была передана англичанам. См.: Seth J.E. Notaries in the American Colonies // The John Marshall Law Review. 1999. P. 882 — 883.
    Знаковое для мирового нотариального сообщества событие произошло 30 мая 1997 г., когда легислатурой (законодательным органом) штата Флорида был принят акт, учредивший в этом штате новый нотариат <6>. В декабре 1997 г. прошли первые квалификационные экзамены и были назначены первые латинские нотариусы штата Флорида. В 1999 г. аналогичный, но менее детализированный акт был принят в соседнем штате Алабама. Согласно закону Флориды должность латинского нотариуса называется civil law notary, латинский нотариус в Алабаме получил название international notary.
    ———————————
    <6> Законы (акты), принимаемые законодательными органами штатов, включаются в собрания законов. Собрание законов делится на разделы (titles), главы (chapters) и параграфы (sections). Так, закон, учредивший во Флориде латинский нотариат, был опубликован в разделе X «Public Officers, Employees, and Records», в главе 118 «International Notaries» в собрании законов Florida Statutes // URL: http://notaries.dos.state.fl.us/ch118.html.
    В развитие положений данного закона Департаментом штата Флорида было принято Постановление 1C-18 Florida Civil-law Notary, состоящее из девяти пунктов и включенное в Административный кодекс Флориды // URL: http://notaries.dos.state.fl.us/pdf/rule1c.pdf.
    Эти два небольших по объему нормативно-правовых акта составляют основу правового регулирования латинского нотариата в штате Флорида.
    Можно назвать несколько причин, почему именно в этих штатах был учрежден новый нотариат. Во-первых, правовые системы некоторых южных штатов до сих пор сохраняют многие нормы и институты, характерные для романо-германского права и сохранившиеся с тех времен, когда эти территории принадлежали Испании или Франции (например, режим совместной собственности супругов). Во-вторых, на юге США проживает значительное количество эмигрантов из латиноамериканских стран, в первую очередь из Мексики. Статус и полномочия нотариуса в латиноамериканских странах общеизвестны, но не все эмигранты обладают сведениями о том, какие функции выполняет notary public в США. Многие из них, ориентируясь на сходство названий нотариусов в латиноамериканских странах (notario publico) и американских нотариусов (notary public), по ошибке обращаются к последним, полагая, что notary public обладает те ми же полномочиями, что и нотариусы на их родине <7>. В-третьих, южные штаты США играют важную роль в экономическом развитии данного региона. Активное экономическое сотрудничество осуществлялось в рамках международных соглашений — NAFTA (North American Free Trade Agreement) и GOMSA (The Gulf of Mexico States Accord) <8>. Во Флориде раньше, чем в других штатах, ощутили потребность в новой разновидности нотариусов, которые могли бы способствовать заключению сделок между жителями Флориды и их зарубежными контрагентами, особенно в Латинской Америке. Закон о нотариате Флориды появился вследствие стремления провести «мост» между странами общего и цивильного права и таким образом способствовать международному гражданскому обороту. Штат Флорида стремился занять ключевую позицию в экономических процессах, протекающих в данном регионе, и стать «столицей» Центральной Америки <9>. Эти факторы в совокупности составили тот фон, на котором возник новый нотариат в США.
    ———————————
    <7> Вследствие этого в штате Техас установлен законодательный запрет на буквальный перевод названия «notary public» на испанский язык. Torre D. The Latin Civil-law Notary… P. 25.
    См. также: Pikoff J., Crimmins C.J. Lost in Translation: Texas Notary Public v Mexico Notario Publico // URL: http://www.sos.state.tx.us/statdoc/notariopublicoarticle.shtml. В Калифорнии законодательство обязывает notary public, осуществляющего рекламу своих услуг на каком-либо другом языке, кроме английского, указывать на то, что он не является юристом. См.: Malavet P.A. Counsel for the Situation: The Latin Notary, A Historical and Comparative Model, 19 Hastings International & Comparative Law Journal. 1996. P. 397.
    <8> NAFTA (North American Free Trade Agreement) — Североамериканское соглашение о свободной торговле, соглашение между Канадой, США и Мексикой, основывающееся на модели Европейского сообщества (Европейского союза), вступившее в силу 1 января 1994 г. Основной целью НАФТА явилось снятие барьеров на торговлю товарами между странами-участницами. GOMSA (The Gulf of Mexico States Accord) — Соглашение, заключенное между одиннадцатью американскими и мексиканскими штатами, заключенное в г. Кампече (Мексика) 13 мая 1995 г., предусматривающее сотрудничество в экономической, образовательной и культурной сферах // URL: http://www.gomsa.org/.
    <9> Torre D. The Latin Civil-law Notary… P. 16 — 18.
    Латинский нотариат во Флориде
    Закон Флориды определяет латинского нотариуса — civil law notary как «лицо, являющееся членом адвокатского сообщества Флориды (The Florida Bar <10>) с хорошей репутацией, которое практикует в сфере права по меньшей мере пять лет и которое назначено Секретарем штата в качестве civil law notary» (§ 118.10 (2)). В настоящее время количество адвокатов во Флориде, отвечающих требованию о пятилетнем стаже, составляет около 50 тысяч человек.
    ———————————
    <10> Понятие «the bar» не имеет точного аналога в русском языке. Чаще всего оно обозначает совокупность представителей одной юридической профессии.
    В соответствии с законом (§ 118.10 (3)) латинский нотариус уполномочен на составление аутентичных актов и, таким образом, может свидетельствовать или удостоверять различные документы, сделки, факты, состояния или происшествия. Аутентичным актом считается документ, составленный нотариусом, включающий в себя данные о сторонах сделки, сведения об их дееспособности, подтверждение содержания документа, подписи или их эквиваленты всех сторон сделки и иную информацию, предусмотренную Секретарем штата. Кроме того, законом установлено, что содержание аутентичного акта и связанные с ним обстоятельства должны предполагаться истинными (correct).
    Желающий стать нотариусом должен подать заявление в Департамент штата (Department of State) <11>. К заявлению необходимо приложить свидетельство о хорошей репутации, выданное Верховным судом штата Флорида, подтверждающее, что кандидат является действительным членом адвокатского сообщества и осуществляет адвокатскую деятельность как минимум в течение пяти лет. Кроме того, необходимо оплатить пошлину за рассмотрение заявления в размере 50 долларов.
    ———————————
    <11> Департамент штата Флорида (The Florida Department of State) — орган исполнительной власти штата, в компетенции которого находятся организация избирательного процесса, регистрация юридических лиц и прав на объекты интеллектуальной собственности, охрана окружающей среды, архивное и библиотечное дело, вопросы культуры. Возглавляет Департамент штата Секретарь, назначаемый губернатором штата // URL: http://www.dos.state.fl.us/.
    В штате Алабама функции, аналогичные функциям Департамента штата Флорида, выполняет Управление Секретаря штата (the Office of the Secretary of State) // URL: http://www.sos.state.al.us/.
    В течение года после получения Департаментом штата заявления от кандидата ему необходимо сдать специальный экзамен. После рассмотрения заявления кандидата на предмет полноты и соответствия действительности Департамент штата выдает кандидату свидетельство, подтверждающее его право на сдачу экзамена, и сообщает перечень возможных дат, когда проходит экзамен. За две недели до выбранной даты экзамена кандидат уведомляет об этом Департамент штата. Экзамен включает в себя вопросы, касающиеся характеристик латинского нотариата во Флориде и иных правовых системах, использования нотариальных актов, ответственности нотариуса за противоправные действия и т.д. После завершения экзамена и подсчета результатов они сообщаются в Департамент штата, который уведомляет кандидата и производит его назначение. Образцы подписи и печати нотариуса должны быть зарегистрированы в Департаменте штата, после чего он может приступать к осуществлению нотариальной деятельности. Нотариус обладает полномочиями до тех пор, пока обладает статусом адвоката во Флориде.
    Все жалобы, касающиеся действий нотариусов, направляются в Департамент штата. Департамент штата проводит собственное расследование, а также направляет жалобу в сообщество адвокатов для решения вопроса, имело ли место нарушение нотариусом правил адвокатского сообщества, касающихся поведения адвокатов (1C-18.001 (9)).
    Если жалоба содержит сведения об ошибках или мошенничестве в ходе совершения нотариусом нотариального акта, она должны рассматриваться Департаментом штата. Если расследованием будет установлено, что подобные факты имели место, Департамент штата, учитывая такие обстоятельства, как степень вины нотариуса, количество вовлеченных лиц и их участие, количество совершенных нарушений, размер причиненного ущерба, может принять следующие меры:
    1) направление предупреждения нотариусу, содержащее результаты расследования;
    2) предписание действовать в соответствии с данным законом;
    3) предписание вернуть уплаченные нотариусу средства;
    4) приказ о временном отстранении от должности;
    5) приказ об отмене назначения нотариуса.
    Нотариус, чье назначение было отменено, не имеет права подавать заявление о повторном назначении в качестве нотариуса в течение пяти лет. Временное отстранение от должности или отмена назначения не лишают нотариуса права на осуществление адвокатской деятельности, за исключением тех случаев, когда своими действиями нотариус одновременно нарушил Правила профессионального поведения адвокатов (The Rules of Professional Conduct of the Bar). В случае несогласия нотариуса с наложенным на него дисциплинарным взысканием он может обратиться в суд по гражданским делам.
    Закон Флориды не содержит специальной нормы о том, что нотариус несет имущественную ответственность в пределах стоимости предмета сделки, если он совершает ошибку или действует противоправно. Лицо, желающее возместить ущерб, причиненный ему действиями нотариуса, имеет право обратиться с иском в суд. Во Флориде отсутствует специальная система страхования ответственности нотариусов, но, как и все юристы, они обычно застрахованы на случай судебного преследования (legal malpractice insurance).
    Нотариальная деятельность латинских нотариусов в США
    Латинский нотариус во Флориде имеет право осуществлять свою деятельность на территории всего штата. Размер взыскиваемой нотариусом пошлины нормативно не установлен. На практике нотариусы взыскивают пошлину либо исходя из количества затраченных часов на совершение нотариального действия, либо самостоятельно устанавливая фиксированный размер пошлины.
    Закон Флориды, в отличие от закона Алабамы, предоставил латинским нотариусам право совершать все нотариальные действия, которые могут совершаться notary public (§ 118.10 (7)): свидетельствовать подлинность подписи, приводить к присяге, принимать официальные заявления, проводить церемонию брака. В отличие от notary public, латинский нотариус уполномочен не просто свидетельствовать подлинность подписи на документе, но и подтверждать соответствие действительности изложенных в нем утверждений. Распространенным нотариальным действием является удостоверение доверенностей для использования ее за границей. Кроме того, нотариальный акт может быть использован в качестве доказательства в судебном процессе в странах романо-германского права. Закон Алабамы установил, что акты international notaries предназначаются для использования только за пределами США, в то время как закон Флориды не содержит подобного ограничения. Одной из важных обязанностей латинского нотариуса является хранение архива. Латинский нотариус обязан хранить копии всех документов, относящихся к аутентичным актам, присягам и т.д. Обязанность хранить архив (protocol), наряду с удостоверительными полномочиями, делегированными государством, — это то, что отличает латинского нотариуса от notary public и атторнея <12>.
    ———————————
    <12> Torre D. The Latin Civil-law Notary… P. 11.
    Модельный акт
    В 1998 г. во Флориде была учреждена Национальная ассоциация латинских нотариусов (The National Association of Civil Law Notaries, NACLN), целями которой являются постоянное повышение морального и профессионального уровня нотариусов, разъяснение сущности и значимости нотариальной деятельности, воспитание товарищеского духа среди нотариусов, совершенствование законодательства в сфере нотариальной деятельности. Национальная ассоциация латинских нотариусов разработала Модельный акт о латинских нотариусах (The Model Civil Law Notary Act) для штатов, рассматривающих вопрос об учреждении у себя латинского нотариата <13>. Модельный акт во многом повторяет положения закона Флориды о нотариате, и на его основе был принят закон Алабамы о нотариате.
    ———————————
    <13> Разработка и принятие единых, унифицированных актов является распространенной практикой в США как способ решить проблему сильной правовой дифференциации между штатами. Принятие унифицированных актов зависит от штатов. Штаты вправе отвергнуть часть унифицированного акта или весь акт полностью. Вследствие этого добиться по-настоящему стопроцентной унификации практически не представляется возможным. См.: Шумилов В.М. Правовая система США. М.: Международные отношения, 2006. С. 53.
    Функции нотариусов, перечисленные в Модельном акте, характерны для «классического» латинского нотариата:
    — составлять документы, которые точно отражают волеизъявление сторон и соответствуют требованиям права;
    — действовать в качестве посредника в многосторонних сделках;
    — консультировать обратившиеся стороны сделки беспристрастно и точно по вопросам природы и правовых последствий, вызываемых сделкой;
    — воздерживаться от действий в качестве адвоката какой-либо стороны в связи с обстоятельствами, имеющими отношение к составленному нотариусом нотариальному акту;
    — удостоверять документы, обеспечивая письменную фиксацию факта сделки как факта, известного нотариусу, который будет предполагаться соответствующим действительности и может быть опровергнут в суде только ясными и убедительными доказательствами. Латинскому нотариусу запрещено удостоверять факты, являющиеся спорными;
    — вести архивы, в которых хранятся все юридические документы, удостоверенные нотариусом.
    Civil Law Notaries как особая модель латинского нотариата
    Как отмечают Б. МакКлейн и М. Тесситор, «при принятии закона Флориды не ставилась цель скопировать институт нотариата в том виде, в каком он существует в романо-германских правовых системах. Это было бы сложно сделать, так как правовая система США не готовит нотариусов как представителей отдельной профессии, кроме того, нотариат имеет различия и среди романо-германских правовых систем» <14>. Латинский нотариат в американских штатах обладает характерными особенностями, обусловленными его функционированием в рамках правовых систем общего права.
    ———————————
    <14> McClane J.B., Tessitore M.A. The Florida Civil Law Notary: A Practical New Tool for Doing Business with Latin America // 32 Stetson L. Rev., 2003. P. 731.
    Во-первых, обращает на себя внимание неразрывность нового нотариата и адвокатского сообщества. Латинский нотариус в США в обязательном порядке является членом адвокатского сообщества и подлежит ответственности за нарушение его правил. Латинский нотариус в США имеет право осуществлять адвокатскую деятельность, и адвокатская деятельность (например, связанная с представлением интересов в суде или подготовкой договоров) занимает основную часть времени нотариуса, является для него основным источником доходов.
    Во-вторых, латинские нотариусы в США подлежат двойному контролю — как со стороны органа исполнительной власти (Department of State), наделяющего их полномочиями, так и со стороны адвокатского сообщества (The Bar), членами которого они являются. Профессиональные организации латинского нотариата в США (NACLN, Alabama Association of Civil Law Notaries, Florida Association of Civil Law Notaries) контрольными функциями не обладают.
    В-третьих, законодательство штатов не предусматривает традиционного для латинского нотариата принципа numerus clausus, в соответствии с которым количество нотариусов, действующих на определенной территории, ограничивается государством. Незначительная потребность в услугах латинских нотариусов в США обусловливает их немногочисленность: во Флориде их около 100, в Алабаме — около 20.
    В-четвертых, несмотря на то что закон Флориды содержит интересную норму о том, что содержание аутентичного акта должно предполагаться истинным (correct), вызывает вопросы использование нотариальных актов в американском гражданском процессе, который не признает особую силу нотариального акта. Принятие закона о нотариате не повлекло за собой каких-либо изменений в регулировании гражданского процесса, где действует принцип оценки доказательств судом по внутреннему убеждению: ни одно из представленных доказательств не имеет для суда заранее установленной силы <15>. Вышеупомянутая норма достаточно редко используется адвокатами в судах. С точки зрения американских адвокатов, не является очевидным ответ на вопрос, что сделать проще — представить суду документ с печатью нотариуса или обеспечить явку свидетеля, готового подтвердить необходимые факты. При этом нотариат и его деятельность оказываются в наибольшей степени востребованными в гражданском судопроизводстве при сочетании в системе принципов гражданского процесса состязательности с письменностью и с легальной оценкой доказательств или хотя бы ее элементом — приоритетом письменных доказательств <16>. Тем не менее, по мнению Б. МакКлейна, «пользуясь услугами латинских нотариусов, юристы, работающие в сфере договорного права, которым требуется установить и привести какие-либо факты, касающиеся заключения сделки, могут сделать свои сделки более защищенными и создать основания для предположения ее правильности, чтобы предотвратить возможность судебного процесса» <17>. Кроме того, отмечается, что участие латинских нотариусов позволяет минимизировать вероятность судебных споров, являющихся результатом неграмотно составленных документов. Другим преимуществом, который предоставляет латинский нотариат, является упрощение процесса заключения договоров, при которых соответствующие документы должны быть представлены в странах цивильного права.
    ———————————
    <15> Гражданский процесс зарубежных стран: Учеб. пособие / Под ред. А.Т. Давтян. М.: Проспект, 2011. С. 248.
    <16> Ференц-Сороцкий А.А. Нотариат и принципы гражданского процесса // Нотариат, государственная власть и гражданское общество: современное состояние и перспективы. Материалы Всероссийской научно-практической конференции. М.: ФРПК, 2007. С. 98.
    <17> McClane J.B., Tessitore M.A. The Florida Civil Law Notary… P. 746.
    Так или иначе, деятельность латинских нотариусов в США изначально ориентирована в основном на создание нотариальных актов для использования за рубежом. Закон Флориды был принят главным образом для того, чтобы сделать возможным удостоверение нотариусами документов, которые будут обладать юридической силой в странах романо-германского права, в частности в Центральной и Южной Америке. Во многих странах акты, удостоверенные американскими civil law notaries, уже признаются и принимаются. Большинство латинских нотариусов Флориды состоят в Отделении международного права адвокатского сообщества Флориды.
    Заключение
    На сегодняшний день Флорида и Алабама являются единственными штатами США, учредившими латинский нотариат. Вопрос о необходимости новой категории нотариусов поднимался в законодательных органах и других южных штатов (Иллинойс, Техас). Тем не менее латинский нотариат не получил дальнейшего распространения в США. Концепция, согласно которой документ приобретает особую доказательственную или исполнительную силу вследствие того, что он удостоверен нотариусом, оказалась слишком чуждой, слишком радикальной для правовых систем американских штатов. Даже латинский нотариат во Флориде и Алабаме представляет собой достаточно своеобразную форму организации нотариальной деятельности: civil law notary — это уже далеко не notary public, но и от «классического», континентально-европейского латинского нотариата его также отделяет большое расстояние. Тем не менее появление нового нотариата в США не стоит считать случайностью, вызванной «прогрессивностью» двух легислатур или удачным лоббированием со стороны немногочисленных американских сторонников идеи нового нотариата. Скорее, это следствие единой тенденции распространения латинского нотариата, которая находит свое проявление во многих уголках земного шара.
    Автор выражает благодарность за помощь в подготовке настоящей статьи Дж. Броку МакКлейну, адвокату и латинскому нотариусу, г. Орландо (Флорида).

    Наша компания оказывает помощь по написанию курсовых и дипломных работ, а также магистерских диссертаций по предмету Гражданский процесс, предлагаем вам воспользоваться нашими услугами. На все работы дается гарантия.

Латинский нотариат

Деятельность нотариуса относится к узловым сферам гражданского права — земельное право, семейное и наследственное право, торговое право, право компаний. Цель нотариата — предупредить споры, обеспечить правовые гарантии, «разгрузить» суды. В зависимости от понимания целей и функций в мире существуют две принципиально различные системы нотариата — латинская и англо-американская.

Англо-американская нотариальная система

Англосаксонской правовой системе не известен институт «официального документа» в качестве особо веского доказательства в судебных и административных процессах. При исследовании письменных доказательств основное внимание уделяется свидетельским показаниям как средству доказывания. Нотариальные и иные письменные документы не играют определяющей роли.

Предоставление юридической консультации в странах общего права передано «свободным юридическим профессиям», в первую очередь адвокату, который не обязан сохранять беспристрастность, а призван представлять интересы своей стороны. Нотариусу отводится второстепенная, незначительная роль, которая сводится к засвидетельствованию копий и подписей.

В англосаксонской правовой системе существует notary public (публичный нотариус — США, Великобритания), который наделен полномочием (часто только временно) свидетельствовать простые процессы. Это может быть владелец аптекарского магазина (drugstore), секретарь адвоката (secretary down stairs), парикмахер, продавец в табачном киоске, т.е. лица, не имеющие юридической компетенции.

Нотариальное удостоверение в том смысле, как оно понимается в странах континентальной правовой семьи, отсутствует. Доверенность совершается в простой письменной форме (допускается устная форма). При этом, однако, обязательно участие юриста: lawyer (США), notary public или solicitor (Англия).

Основная группа профессиональных юристов в США — адвокаты, которые не исполняют публичных функций, а являются представителями конкретной стороны. Нотариусы выполняют только удостоверительные функции. В Англии допускается смешение нотариальных и адвокатских функций (солиситор).

В США организация и порядок деятельности нотариусов регулируются законодательством штатов. Нотариальные функции выполняют две категории лиц: нотариусы, назначаемые законодательными органами штата либо высшими должностными лицами штата, и комиссионеры по вопросам установления факта.

Латинская нотариальная система

Современная модель латинского нотариата была создана французским Законом о принципах организации нотариата (1803) («Закон, содержащий организацию нотариата» — Закон вантоза). Закон вантоза устранил различные категории лиц, правомочных составлять официальные документы, и ввел категорию должностного лица fonctionnaires publics: «Наряду с должностными лицами, которые разрешают споры, общественное спокойствие требует наличия и иных должностных лиц, которые… ставят стороны в известность о значении договорных обязательств… придают им характер аутентичного акта и силу судебного решения… препятствуют возникновению конфликтов… Этими незаинтересованными советниками… своеобразными добровольными судьями… являются нотариусы, а этим институтом — нотариат».

Закрепленные в Законе вантоза принципы действуют во многих государствах мира. Основные начала латинского нотариата:

  • — нотариус — публичное должностное лицо, получающее полномочия от государства, реализующее их от его имени и под его контролем;
  • — нотариус — лицо свободной юридической профессии; самостоятельно организует свою работу; несет имущественную ответственность за причиненные убытки;
  • — основная функция нотариуса — придание частным соглашениям аутентичного характера, особой доказательственной и исполнительной силы, защита публичного интереса;
  • — нотариус за совершение нотариальных актов получает нотариальный тариф, размер и порядок уплаты которого устанавливаются государством;
  • — нотариусы объединяются в коллективные органы: нотариальные палаты, выполняющие административные и контрольные функции.

Модели латинского нотариата: немецкая, французская и смешанная.

Немецкая модель — незначительная активность нотариуса на всех этапах нотариального производства. Его работа сводится к разработке документа и его последующему удостоверению. Нотариус не играет значительной роли при подготовке нотариального действия: в проведении консультаций и переговоров, в получении необходимых документов. Российский нотариат ближе к немецкой модели.

В Германии действует Федеральное положение о нотариате (1961). Нотариус — носитель публичной должности и орган предупредительного правосудия. Профессия адвоката-нотариуса отличается от основной профессии нотариуса — адвокат-нотариус исполняет эту должность как побочную работу.

Типичные признаки статуса нотариуса в ФРГ:

  • — нотариат — орган предупредительного правосудия. Официальные документы, заверенные нотариусом, имеют большую доказательную силу, чем документы, подписанные частными лицами;
  • — нотариус составляет документы: договоры купли-продажи недвижимости; договоры дарения; брачные договоры; завещания и договоры о наследстве; отчуждение долей в деле; продажа предприятий. Нотариус свидетельствует подлинность подписи и верность копий;
  • — нотариус имеет право выдавать подлежащие исполнению документы. Исполнение такого документа возможно без вмешательства суда;
  • — нотариус выполняет государственные функции; он наделен «компетенциями, которые по действующему правопорядку должны быть оформлены государством»;
  • — независимость и беспристрастность нотариуса;
  • — обязанность сохранения тайны — оглашение сведений в судебном процессе допустимо, если все участники удостоверения освобождают нотариуса от сохранения тайны;
  • — ответственность за нарушение служебного долга; страхование гражданской ответственности каждого нотариуса;
  • — нотариусом может быть назначен только немецкий гражданин, который по Закону о судьях пригоден к должности судьи, он должен быть «полным юристом».

Французская модель предполагает инициативность нотариуса с момента обращения к нему заинтересованного лица. Нотариус и его помощники берут на себя все заботы клиентов, начиная от сбора необходимых документов, проведения переговоров, составления документа и заканчивая регистрацией нотариального акта в компетентных органах.

Нотариус — государственная должность, обладатель которой наделен правом удостоверять юридические акты. Нотариусу поручается оформление сделок, которым стороны обязаны или хотят придать аутентичную юридическую форму. Под аутентичностью во Франции понимается удостоверение нотариусом подлинности актов и соглашений. Аутентичный акт считается полностью достоверным в части соглашения, которое он содержит. Система гражданского оборота Франции отдает приоритет письменному доказательству в отличие от свидетельских показаний, которые могут использоваться, но допустимость их использования ограничена законом.

Смешанная модель функционирует в Нидерландах, Швейцарии. Закон о нотариате Испании (1962) гласит: нотариус — это назначенный государством служащий, призванный удостоверять в соответствии с действующими законами договоры и другие юридически важные документы. Перед началом выполнения своих обязанностей нотариус должен внести страховой взнос в казну государства в качестве залога. Нотариус гарантирует свою профессиональную деятельность всем своим имуществом в случае, если сумма залога будет недостаточной для покрытия ущерба, нанесенного клиенту вследствие ошибок нотариуса.

Ни один нотариус не имеет права удостоверять сделки в свою пользу или сделки, одной из сторон в которых выступает родственник, находящийся в четвертой степени родства по крови или второй степени родства по браку. Ни один нотариальный документ, ни один реестр или журнал не могут быть изъяты из помещения нотариальной конторы даже по решению суда или вышестоящей инстанции, за исключением их транспортировки в помещение архива или форс-мажорных обстоятельств.

Большим авторитетом пользуется Международный союз Латинского нотариата, основанный в 1948 г. как объединение нота-риатов латинского типа. Это международная неправительственная организация, международная корпорация национальных нота-риатов. В 2005 г. было принято решение о переименовании Союза в Международный союз нотариата (МСН).

Членами МСН являются нотариаты стран в целом и нотари-аты административно-территориальных субъектов отдельных государств. В настоящее время члены МСН — 75 государств (все страны континентальной Европы и Латинской Америки, Канада, многие страны Азии и Африки — Буркина-Фасо, Марокко, Китай). Система латинского нотариата функционирует в США (Флорида и Луизиана) и Великобритании (Лондон). Российский нотариат в лице Федеральной нотариальной палаты принят в МСН в 1995 г.

МСН предложил придать нотариальным актам, имеющим непосредственную исполнительную силу, транснациональный характер и включить их в проект Конвенции о признании судебных решений по гражданским и коммерческим делам. В рамках МСН принят Кодекс нотариальной деонтологии (1995). Под эгидой МСН разрабатываются Общие принципы нотариальной этики. Базовые принципы системы латинского нотариата утверждены МСН в 1986 г.:

  • 1) нотариус действует от имени государства, но подчиняется только закону;
  • 2) функция нотариата — государственное служение, которое нотариус осуществляет независимым образом, не входя в иерархию государственных служащих;
  • 3) нотариус обеспечивает беспристрастную квалифицированную юридическую помощь; законность, равную справедливость и публичную достоверность частных актов;
  • 4) акты нотариуса имеют особую доказательственную, а зачастую и исполнительную силу;
  • 5) деятельность нотариуса находится в сфере бесспорной юрисдикции, способствуя предупреждению споров;
  • 6) как советник нотариус выявляет подлинную волю сторон и облекает ее в эталонно-квалифицированный юридический акт;
  • 7) нотариус обязан быть членом централизованной организации — нотариальной палаты; численность должностей нотариусов квотируется;
  • 8) нотариус несет имущественную ответственность за профессиональные ошибки;
  • 9) нотариус обязан застраховать профессиональные риски;
  • 10) нотариус связан не только законом, но и нормами профессиональной этики.

Заповеди латинского нотариуса:

  • o уважай свое министерство;
  • o воздержись, даже если малейшее сомнение делает неясными твои действия;
  • o воздавай должное Правде;
  • o действуй осмотрительно;
  • o изучай с пристрастием;
  • o советуйся с Честью;
  • o руководствуйся Справедливостью;
  • o ограничивайся Законом;
  • o работай с Достоинством;
  • o помни, что твоя миссия состоит в том, чтобы не было споров между людьми.

Одна из проблем, разрабатываемых в рамках МСН, — это проблема взаимоотношений нотариуса и государства. МСН сформулировал следующие постулаты:

  • 1. Латинский нотариус, как особый субъект права, сочетающий частные и публичные начала, осуществляет налоговый и административный контроль от имени государства. Подобная деятельность нотариуса должна быть подчинена принципам равенства, законности, справедливости, пропорциональности регулирующего воздействия, рациональности, своевременности, достоверности, определенности.
  • 2. Основное и естественное предназначение нотариуса — придание достоверного, неоспоримого характера юридическим действиям субъектов гражданского оборота, подготовка безупречных правовых документов и дача советов каждому обратившемуся.
  • 3. Незаменимость нотариусов в области защиты прав человека делает необходимым его участие в «новых» социальных отношениях: сделки с участием частных и публичных субъектов; признание собственной недееспособности; решение об искусственном поддержании жизни и уважении достоинства человека в момент смерти. Безопасность новых технологий и равный к ним доступ также требуют участия нотариуса.
  • 4. Как носитель публичной функции, специально уполномоченный государством на создание актов особой юридической и доказательственной силы, нотариус должен гарантировать целостность удостоверяемого акта, его законность, эффективность и неизменность во времени. Принципы беспристрастности, независимости и недискриминации должны всегда поддерживаться как неотъемлемые и незаменимые ценности нотариальной профессии.

В рамках МСН предложено понятие «европейский нотариус»: «Нотариус — это беспристрастный специалист, наделенный государственной властью полномочиями по осуществлению контроля за соблюдением государственных интересов в юридических отношениях между частными лицами. Нотариус — это высококвалифицированный и бесстрастный юрист, который посредством удостоверяемого им акта способствует обеспечению юридической безопасности всех заинтересованных сторон. Он — тот, кто предупреждает возникновение конфликтов, кто предотвращает создание ситуаций, противоречащих закону, кто в рамках общих правовых норм стран сообщества и государственного законодательства выступает в качестве компаньона государства».

В 2010 г. на XXVI Конгрессе МСН были обозначены следующие направления нотариальной деятельности:

  • o сотрудничество государства и нотариуса в таких проблемах, как прозрачность финансовых рынков, отмывание денег, городское развитие и окружающая среда;
  • o использование нотариального акта в обеспечении безопасности инвестиционной деятельности, в частности его достоверность для государственных реестров и его исполнительная сила.

Кроме МСН в становлении и развитии международного нотариального права большую роль играют другие международные неправительственные объединения: Конференция нотариатов ЕС, Международная комиссия по гражданскому состоянию.

В рамках Конференции национальных организаций нотариусов ЕС в 1995 г. принят Этический кодекс нотариусов Европы — «наглядное проявление воли нотариусов гарантировать гражданам европейских стран при оформлении ими прав и сделок, выходящих за национальные границы, такую же правовую защиту, как и внутри страны». Европейский комиссар по вопросам свобод, безопасности и правосудия заявил, что нотариально удостоверенный акт является тем средством, с помощью которого право получает полное обеспечение своего осуществления. Задача ЕС состоит в обеспечении повсеместного признания нотариально удостоверенных актов и в облегчении их осуществления.

В Этическом кодексе нотариусов Европы дано определение некоторых понятий сферы МЧП:

  • 1. «Транснациональная операция» — это любая операция со ссылкой на другое государство, например в отношении места нахождения имущества, являющегося предметом сделки, гражданства одного из участников либо его места жительства или места проведения нотариального удостоверения.
  • 2. «Нотариус страны пребывания или национальный нотариус» — нотариус, который уполномочен совершать нотариальные действия по месту своего нахождения в соответствии с законодательством своей страны.
  • 3. «Нотариус страны происхождения или иностранный нотариус» — нотариус другого государства — члена ЕС, отличного от того, в котором совершаются нотариальные действия.

При оформлении транснациональных операций нотариус руководствуется нормами права страны происхождения, нормами права страны пребывания и нормами, закрепленными в настоящем Кодексе.

В 1950 г. на II конгрессе Международного союза Латинского нотариата была предложена идея создания национальных реестров завещаний. Первая действующая система регистрации завещаний создана в провинции Квебек в 1961 г. Реестр завещаний действует при нотариальной палате. Порядок его ведения определяется в соответствии с Законом о нотариате. С 1999 г. действует электронная система регистрации завещаний в реестре и поиска информации в нем.

Конвенция о создании системы регистрации завещаний (1972) устанавливает в отношениях между государствами-участниками универсальный режим регистрации завещаний и обмена информацией о них. Конвенция разработана и заключена в рамках Совета Европы. Предусматривается создание национальных систем, позволяющих завещателю зарегистрировать завещание и избежать ситуаций, когда о нем не будет известно в другом государстве (например, по месту нахождения наследственного имущества). В каждом государстве назначается орган, компетентный передавать другим государствам информацию о записях в реестре завещаний, а также принимать и передавать запросы от органов, назначенных в других государствах. Система обмена информацией о завещаниях, основываясь на национальных реестрах, облегчает регулирование международного наследования по завещанию.

Англосаксонская система нотариата

⇐ ПредыдущаяСтр 8 из 30

Англосаксонской правовой системе не известен институт «официального документа» в качестве особо веского доказательства в судебных и административных процессах. При исследовании письменных доказательств основное внимание уделяется свидетельским показаниям как средству доказывания. Нотариальные и иные письменные документы не играют определяющей роли.

Предоставление юридической консультации в странах общего права передано «свободным юридическим профессиям», в первую очередь адвокату, который не обязан сохранять беспристрастность, а призван представлять интересы своей стороны. Нотариусу отводится второстепенная, незначительная роль, которая сводится к засвидетельствованию копий и подписей.

В англосаксонской правовой системе существует notary public (публичный нотариус — США, Великобритания), который наделен полномочием (часто только временно) свидетельствовать простые процессы. Это может быть владелец аптекарского магазина (drugstore), секретарь адвоката (secretary down stairs), парикмахер, продавец в табачном киоске, т.е. лица, не имеющие юридической компетенции.

Нотариальное удостоверение в том смысле, как оно понимается в странах континентальной правовой семьи, отсутствует. Доверенность совершается в простой письменной форме (допускается устная форма). При этом, однако, обязательно участие юриста: lawyer (США), notary public или solicitor (Англия).

Основная группа профессиональных юристов в США — адвокаты, которые не исполняют публичных функций, а являются представителями конкретной стороны. Нотариусы выполняют только удостоверительные функции. В Англии допускается смешение нотариальных и адвокатских функций (солиситор).

В США организация и порядок деятельности нотариусов регулируются законодательством штатов. Нотариальные функции выполняют две категории лиц: нотариусы, назначаемые законодательными органами штата либо высшими должностными лицами штата, и комиссионеры по вопросам установления факта.

11. Система органов нотариата в Республике Казахстан. Полномочия органов нотариата

Для того чтобы выяснить какое место занимает нотариат в системе государственных органов, напомним, что из себя представляет нотариат.

— нотариат в РК представляет собой систему государственных органов, а также должностных лиц, которым в соответствии с Основами законодательства РК о нотариате предоставлено право совершать нотариальные действия. В эту систему входят Министерство юстиции РК, государственные нотариальные конторы, нотариусы, занимающиеся частной практикой, должностные лица органов исполнительной власти и консульских учреждений, а также другие должностные лица, которые действующим законодательством наделены правом в исключительных случаях совершать нотариальные действия;

— нотариат по своему характеру и выполняемым функциям относится к числу органов государственного управления, так как совершение нотариальных действий возможно только органом, обладающим определенными властными полномочиями.

Полномочия органов, входящих в систему нотариата, различны. В полном объеме нотариальные действия совершают нотариусы как работающие в государственных нотариальных конторах, так и частнопрактикующие. Однако следует отметить, что ведение наследственных дел возложено на государственных нотариусов и только в случае отсутствия — в нотариальном округе государственной нотариальной конторы наследственные дела передаются частнопрактикующему нотариусу. Несколько уже круг полномочий должностных лиц консульских учреждений РК. Должностные лица органов исполнительной власти совершают лишь несколько нотариальных действий и только в случаях отсутствия в населенном пункте нотариуса.

Взаимоотношения входящих в систему нотариата органов регулируются Основами законодательства РК о нотариате. Хотя нотариус в профессиональной деятельности независим и подчиняется только закону, он входит в состав иерархической пирамиды и является ее нижним и основным звеном. Он находится в трудовых отношениях с соответствующим органом юстиции РК, который устанавливает нотариальным конторам, в том числе и частным, режим работы, утверждает правила трудового распорядка, контролирует соблюдение трудовой дисциплины, осуществляет другие организационные и контрольные функции. Это все касается государственного нотариуса, частный нотариус в своей профессионально-трудовой деятельности свободен.

На верху пирамиды – Министерство юстиции РК.В нем имеются управления, в состав которых входят отделы нотариата. Они вырабатывают стратегию развития нотариата, разрабатывают методические указания и инструкции по специальным вопросам и осуществляют контроль за нотариальной деятельностью.

Особняком стоят нотариальные палаты — это некоммерческие организации, членами которых могут быть как нотариусы, так и лица, желающие получить лицензию и заниматься нотариальной деятельностью. Членство в палате нотариуса обязательно

12.Лица, имеющие право совершать нотариальные действия.

Лицами, осуществляющими нотариальные функции являются:

1. Нотариусы, работающие в Государственных нотариальных конторах, организуемые в городах, крупных населенных пунктах:

2. Нотариусы, занимающиеся частной практикой.

3. Должностные лица местных исполнительных органов (в населенных пунктах, где нет нотариальных контор)

4. Консулы в консульских учреждениях РК выполняющие нотариальные действия за границей.

5. Иные лица, в частности:

— Главные и дежурные врачи (в отношении лиц находящихся на излечении, при необходимости находящихся у них на излечении, при необходимости удостоверения завещаний)

— Начальники госпиталей и военно-лечебных учреждений, их заместители по медицинской части, старшие и дежурные врачи этих госпиталей (в отношении лиц, находящихся у них на излечении).

— Начальники мест лишения свободы, (в отношении лиц, отбывающих наказание, при необходимости удостоверения и завещаний и доверенностей).

— Капитаны судов, находящихся в плавании ( в отношении граждан, находящихся на судне, при необходимости удостоверения завещаний).

— Начальники разведочных экспедиций ( в отношении лиц, находящихся в этих экспедициях, при необходимости удостоверения завещаний).

— Начальники органа (учреждения) социальной защиты ( в отношении дееспособности граждан, находящихся в этих органах ( учреждениях), при необходимости удостоверения доверенности) (ст. 37 Закона «О нотариате»).

Нотариальные действия совершаются в Государственных нотариальных конторах Государственным нотариусом, а в частной нотариальной конторе — нотариусом, имеющим лицензию, либо лицом, временно замещающим нотариуса.

Лицензия на право занятия нотариальной деятельностью выдается уполномоченными на то органами юстиции на основании рекомендации квалификационной коллегии юстиции (ч.1. ст. 8 Закона) «О нотариате». Лицо замещающее временно отсутствующего нотариуса, наделяется полномочиями нотариуса нотариальной палатой по предложению нотариуса.

Как государственный, так и частный нотариус может иметь помощников и стажеров. Помощники работают у нотариуса на основе трудового договора, выполняют его поручения, связанные с обеспечением деятельности нотариальной конторы. Деятельность помощника нотариуса регулируется трудовым законодательством. Возраст и образование помощника значение не имеют.

Стажерами могут быть только лица, имеющие высшее юридическое образование, изъявившее желание стать нотариусом. Стажеры проходят у нотариуса стажировку на основе договора о стажировке, после сдачи экзамена в ККЮ. Продолжительность стажировки не может быть менее одного года. На время стажировки, стажер должен изучить законодательство, регулирующее деятельность нотариата.

Добавить комментарий

Ваш e-mail не будет опубликован. Обязательные поля помечены *