Прецедентное право

Содержание

Контрольно-оценочные средства по Праву в СПО

Департамент образования города Москвы

Государственное автономное профессиональное

образовательное учреждение города Москвы

«Московский образовательный комплекс имени Виктора Талалихина»

КОНТРОЛЬНО-ИЗМЕРИТЕЛЬНЫЕ МАТЕРИАЛЫ
ПО КУРСУ «ПРАВО»

Преподаватель Василенко Т.А.

Москва 2015 г.

Диагностические материалы вариант I

Общие понятия о праве и его роли в обществе.

1. Право – это регулятор общественных отношений, обеспечиваемый

1)

исключительно силой общественного мнения

2)

мнением авторитетных людей

3)

привычками и традициями людей

4)

силой государственного принуждения

Ответ: 4

2. Вставьте вместо пропуска в предложении слово:

«_____________норма – установленное и охраняемое государством правило поведения в обществе»

Ответ: __________________

Ответ: правовая

3. Из представленных ниже предложений выберите то, которое соответствует определению понятия «гражданин»:

А. Гражданин – любой человек, проживающий на территории определенного государства.

Б. Гражданин – любой человек, приехавший на жительство определенного государства.

В. Гражданин – человек, соблюдающий законы определенного государства.

Г. Гражданин, это человек, обладающий всей совокупностью прав и обязанностей, установленных в государстве, к которому он принадлежит и с которым связан.

Ответ: Г.

4. Выберите признак, отличающий право от морали

1)

обеспечивается силой общественного мнения

2)

является видом социальных норм

3)

общеобязательно для исполнения

4)

не закреплено в письменной форме

Ответ: 3

5. Наличие принуждения характеризует следующую отличительную черту права как социальной нормы:

1)

формальная определенность

2)

справедливость

3)

обязательный характер

4)

регулирующее воздействие

Ответ: 3

6. Верны ли следующие суждения?

А. Одна и та же норма не может одновременно быть религиозной, моральной и правовой.

Б. В странах, где существует государственная религия, нормы государственной религии всегда совпадают с правовыми.

1)

верно только А

2)

верно только Б

3)

верны оба суждения

4)

оба суждения неверны

Ответ: 4

7. Вставьте пропущенное слово в определении:

Ответ: _____________

Ответ: (закон)

8. Верны ли следующие суждения?

А. Дружеские отношения не относятся к юридическим фактам.

Б. Наводнения, землетрясения, пожары считаются юридическими фактами.

1)

верно только А

2)

верно только Б

3)

верны оба суждения

4)

оба суждения неверны

Ответ: 3

9. Верны ли следующие суждения?

А. Понятия «право» и «закон» тождественны друг другу.

Б. Понятие «право» является более широким, чем понятие «закон».

1)

верно только А

2)

верно только Б

3)

верны оба суждения

4)

оба суждения неверны

Ответ: 2

10. Найдите в предлагаемом перечне ситуаций те, в которых вы сталкиваетесь с нормами гражданского права. Обведите их, выпишите цифры в строку ответа в порядке возрастания(например, 134…).

1)

устройство на временную работу в период каникул

2)

покупка в магазине продуктов

3)

прогул уроков в школе

4)

получение ценного подарка от дедушки

5)

предоставление другу денег в заем

6)

утеря паспорта или свидетельства о рождении

Ответ: ____________________

Ответ: 2,4,5

Оценивание:

Каждый правильный ответ оценивается 1 баллом. Максимальное количество баллов, которые можно набрать – 10.

отлично

9-10 баллов

хорошо

7-8 баллов

удовлетворительно

5-6 баллов

неудовлетворительно

менее 5 баллов

Диагностические материалы вариант II

Основные источники права и способы получения правовой информации

1. Источником права является

1)

закон

2)

былина

3)

сказание

4)

миф

Ответ: 1

2. Верны ли следующие суждения:

А) Конституция РФ как документ обладает высшей юридической силой, ей должны соответствовать все текущие законы и подзаконные акты

Б) Конституция РФ принимается Федеральным Собранием большинством голосов

1)

верно только А

2)

верно только Б

3)

верны оба суждения

4)

оба суждения неверны

Ответ: 1

3. Вставьте пропущенное в определении слово.

Ответ: _________________

Ответ: прецедент

4. Найдите в предлагаемом перечне памятники древнего права, которое характеризуется правоведами как обычное, то есть содержащее запись правовых обычаев. Обведите их, выпишите цифры в строку ответа в порядке возрастания(например, 134…).

1)

Законы Хаммурапи

2)

Кодекс Наполеона

3)

Полное собрание законов Российской империи

4)

Русская правда

5)

Саксонское зерцало

6)

Конституция США

Ответ: ____________________

Ответ: 1,4,5

5. Установите соответствие между понятием и определение. К каждой позиции первого столбца подберите позицию второго столбца. Полученный ответ в виде набора букв впишите в специальную таблицу.

Понятия

ОПРЕДЕЛЕНИЯ

1)

правовой обычай

А)

решение должностного лица по конкретному делу, применяемое по аналогии

2)

договор

Б)

правовой акт, принимаемый в особом порядке представительным органом власти

3)

деловой оборот

В)

исторически сложившееся правило поведения, передающееся из поколения в поколение

4)

закон

Г)

соглашение двух или более лиц, которое приводит к возникновению, изменению или прекращению правоотношений

Д)

сложившаяся система неписанных правил при передаче имущества, денег, оказании услуг

Ответ: В,Г,Д,Б

6. Какое из перечисленных понятий относится к виду нормативно-правовых актов?

1)

штраф

2)

инструкция

3)

сделка

4)

заявление

Ответ: 2

7. Верны ли следующие суждения?

А. Первичным элементом в системе права являются нормы права.

Б. Международное право является составной частью национальной системы права каждого современного демократического государства.

1)

верно только А

2)

верно только Б

3)

верны оба суждения

4)

оба суждения неверны

Ответ: 3

8. Верны ли следующие суждения?

А. Религиозные нормы, закрепленные в священных книгах Библия, Коран, Тора и т.д., признаются в качестве источников права.

Б. Уголовное законодательство РФ широко использует в своих нормах ссылки на правовые обычаи.

1)

верно только А

2)

верно только Б

3)

верны оба суждения

4)

оба суждения неверны

Ответ: 1

9. Вставьте пропущенное слово в определении:

_________________ — в конституционном праве название отдельных политико-юридических актов, имеющее целью придать им торжественный характер, подчеркнуть их особо важное значение для судеб соответствующего государства, специфической чертой этого документа как нормативно-правового акта является слишком общий, неконкретный характер содержащихся в них положений, требующий дополнительного законодательного урегулирования.

Ответ: ___________________

Ответ: декларация

10. Имущественные и связанные с ними личные неимущественные отношения, порядок наследования регулируются нормами права

1)

трудового

2)

уголовного

3)

гражданского

4)

семейного

Ответ: 3

Оценивание:

Каждый правильный ответ оценивается 1 баллом. Максимальное количество баллов, которые можно набрать – 10.

отлично

9-10 баллов

хорошо

7-8 баллов

удовлетворительно

5-6 баллов

неудовлетворительно

менее 5 баллов

Диагностические материалы вариант III

Основные правила реализации и толкования права

  1. Вставьте пропущенное в предложении слово (слова):

Ответ: ____________________

Ответ: пределами действия

  1. Инкорпорация и кодификация представляют собой

1)

формы реализации права

2)

стадии принятия правовых актов

3)

формы классификации правовых норм

4)

элементы структуры правовой нормы

Ответ: 3

  1. Противоречия между правовыми нормами, по-разному предписывающими поведение людей в определенных ситуациях, именуется в юриспруденции термином

1)

классификация

2)

коллизия

3)

казуистика

4)

квалификация

Ответ: 2

  1. Верны ли следующие суждения?

А. В случае противоречия между собой двух нормативных актов, в силу вступает тот из них, кто принят позднее.

Б. Если правовой акт меньшей юридической силы противоречит правовому акту большей юридической силы, то решение принимается в соответствии с последним.

1)

верно только А

2)

верно только Б

3)

верны оба суждения

4)

оба суждения неверны

Ответ: 3

  1. Найдите и укажите лишний термин, не относящийся к формам реализации права.

1)

соблюдение

2)

исполнение

3)

следование

4)

применение

Ответ: 3

  1. Вставьте пропущенное в предложении слово:

Ответ: ____________________

Ответ: (документ)

  1. Верны ли следующие суждения?

А. В толковании права выделяются два аспекта: уяснение и разъяснение.

Б. Толковать право по закону разрешено только юристам.

1)

верно только А

2)

верно только Б

3)

верны оба суждения

4)

оба суждения неверны

Ответ: 1

  1. К видам толкования права относится

1)

простое

2)

сложное

3)

доктринальное

4)

классическое

Ответ: 3

  1. Верны ли следующие суждения?

А. В случае пробела в праве, то есть отсутствия необходимых для принятия решения правовых норм, допускается применение права по аналогии.

Б. В случае применения права по аналогии, суд руководствуется целесообразностью и здравым смыслом.

1)

верно только А

2)

верно только Б

3)

верны оба суждения

4)

оба суждения неверны

Ответ: 1

Оценивание:

Каждый правильный ответ оценивается 1 баллом. Максимальное количество баллов, которые можно набрать – 10.

отлично

9-10 баллов

хорошо

7-8 баллов

удовлетворительно

5-6 баллов

неудовлетворительно

менее 5 баллов

Диагностические материалы

Конституция РФ – основной закон государства

1. Нормативным документом, обладающим высшей юридической силой на территории РФ, является

1)

Закон субъекта Федерации

2)

Конституция РФ

3)

Указ Президента РФ

4)

Приказ министра

Ответ: 2

2. Высшей ценностью согласно Конституции РФ является (-ются)

1)

интересы государства

2)

права и свободы человека

3)

нерушимость границ

4)

неотвратимость наказания

Ответ: 2

3. Главой государства по Конституции РФ является

1)

Председатель правительства

2)

Президент

3)

Министр обороны

4)

Председатель Государственной Думы

Ответ: 2

4. Разработка и принятие законов является прерогативой

1)

судов

2)

правительства

3)

парламента

4)

министров

Ответ: 3

5. Верны ли следующие суждения?

А) Высшей ценностью Конституция РФ провозглашает права и свободы человека.

Б) Государственную власть в РФ осуществляют Президент РФ, Федеральное Собрание, Правительство РФ, суды РФ.

1)

верно только А

2)

верно только Б

3)

верны оба суждения

4)

оба суждения неверны

Ответ: 3

6. Установите соответствие между государственными органами Российской федерации и сферой их деятельности. К каждой позиции первого столбца подберите позицию второго столбца. Полученный ответ в виде набора букв впишите в специальную таблицу.

ОРГАНЫ

ФУНКЦИИ

1)

Верховный Суд

А)

Высший орган исполнительной власти в РФ

2)

Конституционный Суд

Б)

Высший судебный орган по гражданским, уголовным, административным и иным делам

3)

Высший Арбитражный суд

В)

Высший судебный орган, осуществляющий экспертизу нормативных актов на их соответствие Конституции РФ

4)

Прокуратура РФ

Г)

Высший судебный орган по разрешению экономических споров

Д)

Высший орган государственного надзора и контроля

Ответ: Б,В,Г,Д

7. Высшая исполнительная власть по Конституции РФ принадлежит

1)

президенту

2)

парламенту

3)

правительству

4)

Конституционному суду

Ответ: 3

8. Верны ли следующие суждения:

А) Федеральное собрание – парламент РФ – является представительным и законодательным органом РФ.

Б) Правосудие в РФ осуществляется только судом

1)

верно только А

2)

верно только Б

3)

верны оба суждения

4)

оба суждения неверны

Ответ: 3

9. Установите соответствие между государственными органами Российской федерации и сферой их деятельности. К каждой позиции первого столбца подберите позицию второго столбца. Полученный ответ в виде набора букв впишите в специальную таблицу.

ОРГАНЫ

ФУНКЦИИ

1)

Федеральное собрание

А)

Высший орган исполнительной власти в РФ

2)

Конституционный Суд

Б)

Глава государства, Верховный главнокомандующий

3)

Президент РФ

В)

Высший судебный орган, осуществляющий экспертизу нормативных актов на их соответствие Конституции РФ

4)

Правительство РФ

Г)

Высший орган законодательной власти, парламент РФ

Д)

Высший судебный орган по хозяйственным спорам

Ответ: -4-3-2-

Ответ: БВГД

10. К числу политических прав граждан России, установленных Конституцией РФ, относится право

1)

избирать и быть избранным в органы государственной власти

2)

на получение бесплатного образование

3)

на получение профессии в соответствии со своими способностями

4)

на неприкосновенность частной жизни и переписки

Ответ: 1

Оценивание:

Каждый правильный ответ оценивается 1 баллом. Максимальное количество баллов, которые можно набрать – 10.

отлично

9-10 баллов

хорошо

7-8 баллов

удовлетворительно

5-6 баллов

неудовлетворительно

менее 5 баллов

Диагностические материалы

Права, свободы человека и гражданина в России.

1. Гражданство РФ приобретается

1)

по достижении полной дееспособно

2)

момента рождения

3)

по достижении совершеннолетия

4)

с получения паспорта

Ответ: 2

2. Какое из перечисленных ниже прав и свобод Конституция РФ признает не подлежащим ограничению?

1)

свобода совести и вероисповедания

2)

право частной собственности

3)

право свободно распоряжаться своими способностями к труду, выбирать род деятельности и профессию

4)

право на социальное обеспечение

Ответ: 1

3. Любая страна, вступающая в Совет Европы, для защиты прав человека и гражданина должна

1)

ввести в своей стране единую европейскую валюту

2)

отменить визовый режим между странами-членами Совета Европа

3)

отменить практику вынесения и приведения в действие смертных приговоров

4)

обязуются подчиняться всем решениям общего европейского парламента

Ответ: 3

4. Верны ли следующие суждения?

А. Все граждане России обладают правоспособностью независимо от возраста и состояния здоровья.

Б. Полная дееспособность граждан наступает по достижении совершеннолетия.

1)

верно только А

2)

верно только Б

3)

верны оба суждения

4)

оба суждения неверны

Ответ: 3

5. Вставьте пропущенные слова в определении:

Ответ: __________________

Ответ: прав человека.

6. Верны ли следующие суждения?

А) Граждане обладают правом на неприкосновенность личности и жилища.

Б) К политическим правам граждан относится свобода слова, печати и собраний, право на обращения в органы государственной власти.

1)

верно только А

2)

верно только Б

3)

верны оба суждения

4)

оба суждения неверны

Ответ: 3

7. Прочитайте приведенный ниже текст, каждое положение которого

пронумеровано.

1. Систему органов внутренних дел возглавляет Министерство внутренних дел Российской Федерации. 2. Одним из основных структурных подразделений органов внутренних дел является милиция. 3. Милиция имеет специальные подразделения, например, уголовный розыск, отделение по борьбе с экономической преступностью, отделение охраны общественного порядка 4. Повышение социального статуса работников органов внутренних дел, увеличение их должностных окладов – важное условие эффективности соблюдения законности и правопорядка.

Определите, какие положения текста носят

А) фактический характер,

Б) характер оценочных суждений.

Запишите под номером положения букву, обозначающую его характер. Получившуюся последовательность букв перенесите в бланк ответов.

Ответ: АААБ

8. Найдите в предлагаемом перечне личные права граждан России. Обведите их, выпишите цифры в строку ответа в порядке возрастания(например, 134…).

1)

право на образование

2)

право на выбор профессии

3)

неприкосновенность личности

4)

свобода совести и вероисповедания

5)

право на жизнь

6)

избирательное право

Ответ: ____________________

Ответ: 345

  1. Найдите среди перечисленных социально-экономических прав российских граждан право, относящееся к другой группе прав.

1)

право на охрану здоровья

2)

право на образование

3)

право на защиту частной собственности

4)

право на обращения в органы государственной власти

Ответ: 4

  1. Вставьте пропущенное в предложении слово:

Ответ: _______________

Ответ: (гражданская).

Оценивание:

Каждый правильный ответ оценивается 1 баллом. Максимальное количество баллов, которые можно набрать – 10.

отлично

9-10 баллов

хорошо

7-8 баллов

удовлетворительно

5-6 баллов

Современное российское право

Вы уже знаете, что право – это система норм и правил, которые являются обязательными для соблюдения людьми и гарантированы государством.

А что же представляет собой современное российское право?

Его становление происходило не в простых условиях 90-х годов 20 века. После распада Советского Союза, молодому Российскому государству пришлось столкнуться не только с серьёзными экономическими проблемами, (один только внешний долг СССР, обязательство по погашению которого взяла на себя Россия составил почти 68 миллиардов долларов США), но и с проблемами, связанными с реформированием и становлением новых институтов государственной власти. Так как старые законодательные, исполнительные и судебные органы оказались не приспособлены к новым условиям.

Это время также принято ещё называть «Лихие девяностые», эта фраза должна быть вам хорошо знакома из разговоров родителей или по современным сериалам и фильмам. В это время обыденностью стала криминализация общественной жизни, коррупция, политическая и социальная нестабильность.

Например, по данным Министерства внутренних дел в 1991-1999 годах в результате совершения различного рода преступлений погибло семьсот сорок тысяч человек. Это даже больше чем нынешнее население такой страны как Черногория.

Именно в такой атмосфере делало свои первые шаги современное российское право. Самым крупным шагом в процессе становления правовой системы нашей страны стало принятие 12 декабря 1993 года Конституции Российской Федерации. Она заложила не только фундамент новой общественно-политической системы, основанной на частной собственности, рыночных отношениях, демократии. Но и послужила основой для разработки множества кодексов, федеральных законов, актов и системы права в целом.

Что же представляет собой современная система российского права?

Российская система права складывается из правовых норм, правовых институтов и отраслей права. Давайте познакомимся с ними более подробно.

Правовые нормы – это принятые нормы поведения людей в обществе, которые установлены и охраняются государством.

Правовые институты – это несколько правовых норм, регулирующих одинаковые общественные отношения внутри одной отрасли права или на стыке нескольких отраслей. Например, институт гражданства или институт прав человека.

Отрасль права – это совокупность правовых норм и институтов в определённой сфере, объединённых общностью отношений, которые они регулируют.

Принято выделять следующие основные отрасли системы российского права:

· Конституционное (государственное) право. Нормы конституционного права регулируют взаимоотношения личности и государства.

· Административное право. Данная отрасль права регулирует общественные отношения в сфере в сфере управленческой деятельности государственных органов и должностных лиц в ходе исполнения ими их непосредственных функций.

· Гражданское право. Регулирует имущественные и связанные сними не имущественные отношения.

· Финансовое право. Это отрасль права, которая регулирует общественные отношения, связанные с расходованием денежных средств.

· Экологическое право. Представляет собой совокупность правовых норм, регулирующих отношения между государством, обществом и природой, включая вопросы природоохранной деятельности.

· Процессуальное право. Регулирует отношения, возникающие при расследовании преступлений, рассмотрении и разрешении уголовных, гражданских и арбитражных дел.

· Международное право. Это регулируемая система прав и обязанностей, которые приняли на себя государства в отношениях друг с другом.

· Налоговое право. Представляет собой совокупность правовых норм, регулирующих общественные отношения в сфере налогообложения.

· Трудовое право. Отрасль права, регулирующая отношения в сфере наёмного труда.

· Семейное право. Регулирует отношения, возникающие между гражданами во время брака, родства, усыновления и так далее.

· Уголовное право. Это отрасль права, которая регулирует общественные отношения, связанные с совершением преступлений и назначением наказания за данные действия.

О конкретных нормах гражданского, конституционного, семейного и других отраслей права вы сможете узнать позднее.

Как же норма, институт и отрасль права связаны между собой?

Представьте, что вы строите дом. Так вот норма права это будут кирпичи, из которых вы возводите стены и крышу вашего дома, построенные вами стены, уже станут правовыми институтами, ну а дом в целом можно назвать отраслью права. А город, построенный из таких домов образует целую правовую систему.

Наверное, вам будет интересно узнать о том, что правовые системы различных государств относят к так называемым правовым семьям.

Правовая семья – это совокупность национальных правовых систем.

Такое деление, прежде всего, связано правовыми традициями этих стран.

Например, правовые системы Англии, Соединённых штатов Америки, Канады и Австралии принято относить к так называемой англосаксонской правовой семье. В этих странах главную роль в формировании новых норм права играет суд, а если говорить точнее то судебный прецедент.

Судебный прецедент – это решение суда по конкретному делу, устанавливающее, изменяющее или отменяющее правовые нормы.

То есть если судья вынес решение по делу, то все последующие решения по аналогичным делам должны быть такие же.

Правовые системы таких стран как Иран, Ирак, Саудовская Аравия, Пакистан принято относить к так называемой религиозной семье. В этих государствах, как правило, религия главенствует над светскими нормами права. А религиозные нормы и ценности выступают в качестве критерия оценки совершённых человеком противоправных действий.

Участниками третьей правовой семьи, являются некоторые страны Африки, Юго-Восточной Азии, Австралии и Океании. Здесь основу правовых норм составляют обычаи и традиции. Правосудие осуществляют старейшины, жрецы или вожди, в том числе судебное разбирательство может осуществлять сам потерпевший. При совершении тяжкого преступления допускается месть по принципу «око за око».

Поэтому данную семью принято называть – традиционной.

А к какой же правовой семье можно отнести правовую систему российской федерации?

Правовую систему нашей страны относят к четвертой правовой семье романо-германской.

Романо-германская правовая семья – это совокупность правовых систем созданных на основе римского права. Она объединяет правовые системы всех стран континентальной Европы в том числе и России.

Подождите, скажите вы причём здесь Россия и Рим? Мы же никогда не были частью Римской империи, да и римские законы у нас не действовали? Так почему мы относимся к этой семье.

Дело в том, что римляне были очень плодовитыми авторами в законодательном плане. За свою историю они придумали множество законов, норм, правил, принципов, которыми современное человечество пользуется до сих пор. Например, возьмём хотя бы уголовный или гражданский кодекс? Вы никогда не задумывались о том, а откуда появилось слово кодекс?

Так вот именно римляне и придумали собирать общие по смыслу законы в отдельные книги, которые и называли кодексами. Так что, у нас с римлянами намного больше общего, чем вы думаете. Постепенно римские нормы права распространились далеко за границы Римской империи.

Попробуйте узнать об этом более подробно на досуге. А пока что вернёмся к нашей семье.

Для Романо-германской правовой семьи характерны следующие особенности:

· единая иерархически построенная система источников права;

· главную роль в формировании права играет законодатель;

· наличие конституций, обладающих высшей юридической силой;

· важное положение занимают подзаконные нормативные акты;

· деление системы права на отрасли.

Эти особенности как вы уже догадались также характерны и для российской правовой системы. Надеемся, что сейчас всё окончательно стало на свои места, и у вас больше не возникнет вопросов.

Основным источником права у нас в стране являются законы и другие нормативные правовые акты.

В России законодательство делится на: федеральное и законодательство субъектов федерации. Такое разграничение установлено Конституцией Российской Федерации.

Так, в исключительном ведении федеральных властей находятся:

· регулирование прав и свобод человека и гражданина;

· формирование федеральных органов государственной власти;

· установление правовых основ единого рынка;

· финансовое, валютное, кредитное, таможенное регулирование;

· федеральные налоги и сборы;

· внешняя политика и иные вопросы.

К совместному ведению федеральных властей и субъектов отнесены:

· общие вопросы воспитания, образования, науки, культуры, физической культуры и спорта;

· координация вопросов здравоохранения; социальная защита и иные вопросы.

Ну а в остальном субъекты Российской Федерации обладают всей полнотой власти.

Более подробно с различными законами российской федерации вы познакомитесь позднее.

В конце нашего урока давайте вспомним с вами основные моменты.

1. К какой правовой семье относят правовую систему нашей страны?

2. Что такое правовые нормы?

3. Что такое правовые институты?

4. Что такое отрасль права?

5. Назовите основные отрасли системы российского права?

Прецедентное право

Прецедентное право

О́бщее пра́во (англ. common law) — единая система прецедентов, общая для всей Великобритании, одна из составных частей англо-саксонской правовой системы . Сложилось в XIII-XIV веках на основе местных обычаев и практики королевских судов. Главным источником права в системе общего права признается судебный прецедент (Англо-саксонская правовая семья).

В 1873 году в Великобритании общее право и право справедливости были объединены в единую систему, но существенные отличия между ними сохраняются до сих пор.

Общим правом именуется как система законов, так и вид правовой системы разработанной на основании решений судов и судебных органов, а не с помощью законов или законодательных постановлений исполнительной власти.

Общее право создается и определяется самими судьями в решениях по определенным делам. Решение принимается по конкретному рассматриваемому делу, которое (решение) в дальнейшем будет применяться к другим подобным делам. При отсутствии четких определений закона, судьи имеют полномочия и обязанность творить право, создав прецедент. Совокупность прецедентов называется «общим правом» и связывает с ним будущие решения. В дальнейшем, когда стороны не согласны с точкой зрения закона, дело рассматривается судом с использованием предыдущего прецедента по подобному делу. Если аналогичный спор был решен в прошлом, суд обязан следовать аргументациям, использованным в предыдущих решениях (этот принцип известен как stare decisis). Однако если суд установит, что суть рассматриваемого дела в корне отличается от всех предыдущих случаев, он будет решать дело как рассматриваемое впервые. После этого новое решение станет прецедентом, и оно будет связывать будущие дела в соответствии с принципом stare decisis.

На практике обще-правовая система является значительно более сложной, чем идеальная система, описанная выше. Решения суда являются обязательными только в конкретной юрисдикции, и даже в рамках той или иной юрисдикции некоторые суды имеют больше власти, чем другие. Например, в большинстве юрисдикций решения апелляционных судов имеют обязательную силу для нижестоящих судов в той же юрисдикции и для будущих решений того же апелляционного суда, а решения не апелляционных судов не имеют обязательной силы. Взаимодействие общего и конституционного права, устанавливающих права и нормативно-правовые акты, также влечет за собой значительные сложности. Однако stare decisis, принцип, согласно которому аналогичные случаи должны решаться в соответствии с субординацией норм, лежит в основе всех обще-правовых систем.

Нормы и принципы общего права распространены преимущественно в тех странах, в которых имеются следы британского правового наследия: Великобритания, США, Канада (без Луизианы и Квебека, там сильно влияние Французской правовой системы) и другие бывшие колонии Британской империи.

  • 1 Основные определения
  • 2 Происхождение термина
  • 3 Примечания
  • 4 Литература

Основные определения

Термин общего права состоит из трех основных особенностей.

1. Общее право и его отличие от статутного права. В большинстве областей права в тех странах, где прослеживается правовое влияние Великобритании (члены Содружества Наций и США), законы принимаются законодательной властью, кроме них существуют постановления правительства и других органов исполнительной власти, а общее или «прецедентное право» — это совокупность решений, принятых судами (или квази-судебными трибуналами). Это пониимание можно также разделить на два подпонятия: A) права, вытекающие из чисто общего права, не указанные в конкретном законе; например, большая часть уголовного права и процессуального права до XX века не была определена статутом, и даже сегодня большинство гражданского и деликтного права живёт только в судебных решениях; Б) определения и нормы, указанные в статутах, постановлениях исполнительной власти и конституциях.

2. Отличие общего права от континентальных (статутных) правовых систем. Англо-саксонское общее право отличается от правовых и юридических систем романо-германского типа или «кодифицированных». Обще-правовые системы придают большое значение судебным решениям, которые считаются «нормой права» с той же силой закона, как и акты парламента. В то же время, в рамках романо-германского права (правовой традиции, которая используется как единственная либо в сочетании с элементами общего права и применяется в странах континентальной Европы и в России), судебному прецеденту придается сравнительно меньший вес, а писаному праву уделяется сравнительно больший. Например, кодекс Наполеона, прямо запрещает французскому судье создавать судебный прецедент.

3. Отличие от права справедливости Это определение различает «общее право» от «права справедливости». До 1873 года в Англии было две параллельные судебные системы: суды «общего права», и суды «справедливости». Этот раскол распространялся на многие из колоний, в том числе США.

Происхождение термина

В XII—XIII веках термин общее право (jus commune) был понятием римско-канонического права и обозначал ту его часть, которая применялась во всем христианском мире, в отличие от местных обычаев (lex terrae) . Из канонического права этот термин перешёл в создававшуюся в эту эпоху систему королевских судов, также общую для всей средневековой Англии и существовавшую наряду с местными феодальными судами.

В XII веке английские короли начали посылать своих чиновников для решения вопросов управления, в том числе судебных, по различным местам своего королевства. Поначалу они опирались не на королевские законы, которых в то время не существовало, а на опрос свидетелей или соседей, часто в количестве 12 человек, из которых позже сформировалось жюри присяжных. В конце XII века опыт работы королевских судей начали обобщать в виде трактатов по английскому общему праву. Первыми из них считаются книга Глэнвилла «Трактат о законах и обычаях королевства Англии» («Tractatus de Legibus et Consuetudinibus Regni Anglae») и «Беседа казначея» («The Dialogue of the Exachenquer»), авторство которой приписывают епископу Кентерберийскому Губерту Уоттеру .

Примечания

Литература

  • Oliver Wendell Holmes, Jr., see The Common Law
  • Давид P. Основные правовые системы современности. — М., 1967.

Прецедентное, непрецедентное и беспрецедентное право

Введение

Публикация настоящей статьи вызвана многочисленными вопросами налогоплательщиков, поступающими в адрес Консалтинговой группы ЮКТ, с просьбой прояснить ту неразбериху (по их мнению), которая сложилась уже давно и продолжает существовать в настоящее время при рассмотрении судебных дел по налоговым правонарушениям, вследствие одновременного применения:

  • норм права (положений НК РФ),
  • судебных прецедентов,
  • юридических доктрин,
  • их вольного толкования,

а также принципа выборочности любого из перечисленного в зависимости от обстоятельств, не всегда объективных.

В данной статье специалисты Консалтинговой группы ЮКТ делают попытку дать в популярной форме необходимые разъяснения заинтересованным лицам, одновременно предлагая их вниманию, в целях достаточного понимания темы в целом, также и краткие характеристики действующих в настоящее время в мире основных правовых систем.

По мнению некоторых ученых в мире существуют следующие основные системы права:

  • Прецедентное право — это, например, в Англии и США.
  • Непрецедентное право — это например, во Франции, Германии, Испании, Швеции и др.
  • Смешанное право (латино-американское, скандинавское право).
  • Беспрецедентное право — это в России.
  • Также существуют еще и другие системы права (религиозная, африканская, дальневосточная, индусская, социалистическая, постсоветские правовые системы и пр.), которые в целях настоящей статьи не рассматриваются.

Часто называется англосаксонским правом, семьей общего права, судейским правом.

В эту правовую семью входят Великобритания, США, Австралия, Канада и ряд других бывших колоний Великобритании.

В целях настоящей статьи указанная правовая система будет именоваться далее «Прецедентное право».

Прецедентное право наиболее распространено и в настоящее время охватывает треть государств в мире.

Особенности Прецедентного права следующие.

Прецедент является основным источником права (то есть не совокупность правил, предусмотренным законом, а то, к чему приводит судебное рассмотрение), доля которого в настоящее время составляет более половины общего числа других правовых форм.

Ранее эта доля была значительно выше, но со временем законы находят в странах прецедентного права все более и более широкое применение.

Юридические доктрины при этом также применяются, но им отводится более скромная роль.

Прецеденты главенствуют над законами в данной правовой системе.

Мало того, практическая ценность Закона равна нулю, пока не накопится судебная практика его применения.

Но между самими прецедентами при этом нет какой-либо субординации, что может показаться необычным для российского права (см. ниже).

Приоритет процессуального (судебного) права над материальным (нормы права) обеспечивает выполнение непререкаемого правила и в случае, если в ходе рассмотрения дела не находится соответствующей правовой нормы, судебное решение все равно должно быть принято на основе анализа имеющихся доказательств.

Прецедентное право не предусматривает разделения права на публичное и частное, что также является одним из его важнейших принципов, но, одновременно, — уже окончательно непонятным для российского права и его нормотворцев в том случае, если это может касаться всех субъектов права.

Таким образом, из всего указанного выше следует, что государство данной правовой системы занимает свое место в правотворчестве не в первых рядах.

Плохо это или хорошо? Если отвечать однозначно, то ни то, ни другое.

Непрецедентное право

Строго говоря, именно такого названия не имеется у той системы права, которая рассматривается в настоящем разделе статьи.

А традиционно она называется Романо-германской (или Континентальной) системой права и, преимущественно, объединяет национальные системы, возникшие на основе «римского права» в таких странах Европы, как Франция, Германия, Испания, Швеция и др.

Также именуется Законодательным правом, что более точно определяет ее суть.

Но в целях настоящей статьи (только) далее будет условно именоваться «Непрецедентное право», и это также отражает ее преимущественные принципы.

Преобладающим источником права в данной системе является нормативный акт, доля которого составляет более двух третей в отношении общего числа используемых форм права.

Кроме нормативных актов используется также и юридический прецедент в тех случаях, когда положения закона оказываются недостаточно прописанными, неоднозначными или противоречивыми, но не более чем на 15%.

По сравнению с другими правовыми системами в данном случае широкое применение находит юридическая доктрина.

В связи с этим Непрецедентное право иногда именуется профессорским правом.

Национальные системы, относящиеся к Непрецедентному праву, как правило, хорошо систематизированы и в своей структуре предусматривают отрасли, подотрасли и институты.

При этом сложившиеся и положительно зарекомендовавшие себя отрасли права с течением времени подвергаются так называемой кодификации, то есть — соответствующей специальной переработке, в результате которой создается хорошо упорядоченный акт, чаще всего называемый кодексом.

Нормативные акты подчиняются определенной иерархии, а именно — принятые вышестоящим органом, являются приоритетными по отношению к принятым нижестоящими органами и могут отменять положения последних при возникновении противоречий.

Но наиболее принципиальной в данном случае является иерархия между источниками права, которая заключается в преимуществе законодательных актов перед всеми другими формами прав, в том числе (самое важное) — судебным прецедентом.

Таким образом, является естественным, что в правовом регулировании стран Непрецедентного права велика роль именно государства.

Столь же диаметрально расположены приоритеты в национальных системах Прецедентного/Непрецедентного права также и между материальным и процессуальным правом.

А именно — материальное право (нормы закона) превалирует над процессуальным (судебные решения).

Это означает, в частности, что даже если отсутствуют доказательства по конкретному делу, то все равно будет нельзя отказать в принятии его к рассмотрению.

Однако, если в процессе рассмотрения дела достаточных доказательств не окажется, — оно будет проиграно.

При этом, суд является активным субъектом в доказательном процессе также и в собирании доказательств.

В странах Непрецедентного права является иерархичной и сама судебная система (например — местные суды, апелляционные, касационные и высшие).

Контроль за деятельностью всех судов осуществляется министерством юстиции.

Беспрецедентное право

Историческая справка

В официальной терминологии именно такого названия также не имеется и у данной правовой системы.

В некоторых источниках она называется «Российская система права», подчеркивая тем самым ее отличность от других признанных правовых систем мира.

В других источниках называется «Беспрецедентное российское право», подчеркивая тем самым не только ее отличность, но и уникальность.

Далее, в целях настоящей статьи, российская система права будет именоваться «Российское право».

В соответствии с распространенным мнением специалистов, истоки дореволюционного Российского права лежат в романо — германской правовой системе (Непрецедентное право)

Позднее, в советское время в Российском праве происходили определенные специфические изменения, явившиеся следствием сначала авторитарного режима, а затем — так называемого «застоя».

В результате первоначальная природа Российского права, имевшая ранее в своей основе исторически сложившиеся традиции и правовые нормы, была сильно деформирована.

В постсоветское время Российское право превратилось в декоративный правовой фон для судебного произвола, явившегося следствием лжедемократических форм управления государством и взбесившейся коррупции на всех уровнях власти.

Нормы права в законодательстве, судебная практика, доктрины и фактические правила в реальном российском судебном производстве

Формально к источникам права в налоговой сфере Российского права относятся:

  • Конституция РФ;
  • Законодательство о налогах и сборах (НК РФ и федеральные законы);
  • Законодательство субъектов РФ о налогах и сборах;
  • Нормативно-правовые акты органов местного самоуправления;
  • Международные договоры об избежании двойного налогообложения (международное налоговое право);
  • Нормативно-правовые акты органов исполнительной власти, которые издаются в случаях, предусмотренных налоговым законодательством, и могут его разъяснять, но не дополнять или изменять.

Поскольку Россия, как уже отмечалось, не является строго страной Прецедентного права, судебные акты ВАС РФ, ВС РФ, ФАС РФ формально не являются самостоятельными источниками права.

Тем не менее, фактически именно судебные источники права — указанные судебные акты — имеют решающее значение в регулировании налоговых отношений и разрешении налоговых споров.

Важно! Федеральный Конституционный закон от 05.02. 2014г. № 2-ФКЗ «О Верховном Суде Российской Федерации и Прокуратуре Российской Федерации» с 06.08 2014г. упразднил ВАС РФ с передачей всех вопросов его компетеции в юрисдикцию ВС РФ, наделив его полномочиями единого высшего судебного органа.

Пунктом 1 статьи 2 ФКЗ от 05.02.2014 № 3-ФКЗ «О Верховном суде Российской Федерации установлено, что:

«1. Верховный Суд Российской Федерации является высшим судебным органом по гражданским делам, делам по разрешению экономических споров, уголовным, административным и иным делам, подсудным судам, образованным в соответствии с Федеральным конституционным законом „О судебной системе Российской Федерации“ и федеральными законами.»

Таким образом, разрешение экономических споров, находившихся ранее в компетенции ВАС РФ, теперь отошло к Судебной коллегии по экономическим спорам ВС РФ (так называемая — «вторая кассация»).

Также указанным законом закреплена обязанность ВС РФ осуществлять надзор за деятельностью федеральных судов и давать необходимые разъяснения по вопросам судебной практики.

При этом, Федеральным законом от 28.06.2014г. № 186-ФЗ «О внесении изменений в Арбитражный процессуальный кодекс Российской Федерации» установлено, что юридические значения постановлений Пленума и Президиума ВАС РФ сохраняют свою силу, а судьи ВС РФ смогут ссылаться на них в своих решениях.

Поэтому в контексте настоящей статьи положения указанных постановлений будут представляться как действующие в настоящем времени в том случае, если в установленном порядке не произошла их отмена или внесение изменений.

Кроме того, необходимые ссылки на положения КоАП РФ будут производиться в той редакции, которая имелась до упразднения ВАС РФ.

Ситуация с КС РФ. Как известно, его решения являются обязательными для исполнения на всей территории РФ для всех правоприменителей.

Но, если формально, судебные акты КС РФ не должны становиться источниками новых норм права.

А именно — КС РФ может выявить конституционно-правовое соответствие той или иной законодательной нормы, придать ей, при необходимости, иной конституционно-правовой смысл или даже отменить ее в том случае, если данная норма права не соответствует Конституции РФ.

Кроме того у КС РФ есть право на законодательную инициативу.

Но нет права на самостоятельное нормотворчество в отношении налогоплательщиков и налоговых органов, а именно:

— дополнять законодательство новыми нормами,

— вводить новые понятия, права и обязанности.

Ситуация с постановлениями Пленумов ВАС РФ и ВС РФ

Данные судебные акты обязательны для нижестоящих судов и, таким образом, имеют силу обязательного прецедента.

Более того, в соответствии с абзацем 4 пподпункта 3 пункта 4 статьей 170 АПК РФ

«В мотивировочной части решения могут содержаться ссылки на постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации и сохранившие силу постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации по вопросам судебной практики, а также на постановления Президиума Верховного Суда Российской Федерации и сохранившие силу постановления Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации».

Но при этом не являются прямым руководством к действию для других правоприменителей, в том числе — налогоплательщиков.

Однако — только формально не являются. Потому что при своих формальных правах вряд ли адеквантная компания отважится игнорировать позицию высших судебных инстанций при построении своей хозяйственной деятельности и отношений с бюджетом.

Ситуация с постановлениями президиумов ВАС РФ и ВС РФ, а также с постановлениями ФАС округов по конкретным делам.

С одной стороны — данные судебные акты при рассмотрении налоговых споров могут служить всего лишь, как бы, ориентирами, или убеждающими примерами для обеспечения единообразия судебной практики в схожих, однотипных делах в целях достижения стабильности гражданского правового оборота.

Но, с другой стороны, в соответствии со статьей 304 АПК, если вступивший в силу судебный акт нарушает «единообразие в толковании и применении арбитражными судами норм права», то он «подлежит изменению или отмене».

Таким образом, подытоживая все вышеуказанное о фактической роли высших судебных органов в принятии решений по налоговым спорам является однозначным следующий вывод — их судебные акты могут оказывать решающее влияние на исход любого налогового спора.

Это началось с начала девяностых годов судебные доктрины, не будучи закреплены законодательно, де-факто стали играть роль самостоятельных норм права.

Причем — не только равноценных законодательным нормам, но чаще и с приоритетом в отношении последних.

При этом, если в мировой практике судебные доктрины, которыми там именуются типовые методы разрешения определенных судебных споров, возникают на основе накопления и объективного обобщения судебной практики, то в реальном российском производстве всесильные судебные доктрины рождаются в противоположной последовательности.

То есть — сначала создаются, а затем применяются (см. ниже).

При этом возникает вопрос — а в достаточной ли зависимости от справедливости/несправедливости принятых решений они рождаются?

«Должная осмотрительность», «Деловая цель», «Фактическое место деятельности», «Существо над формой», «Добросовестность налогоплательщика» и другие доктрины, бушевавшие до 2006г., — таких правовых понятий нет и не было ни в гражданском, ни в налоговом кодексах.

Поэтому не были описаны в законодательстве и правила применения доктрин, что неизбежно приводило к излишним проявлениям «судейского усмотрения», достаточно характерного для российского судопроизводства (иногда необъективно называется «судебным произволом»).

Позднее, с принятием Постановления Пленума ВАС РФ от 12.10. 2006г. № 53 «Об оценке арбитражными судами обоснованности получения налогоплательщиками налоговой выгоды», было сформулировано новое понятие в налоговых отношениях — «необоснованная налоговая выгода», в котором были обобщены критерии практически всех используемых ранее доктрин.

Подробно — см. статью «Налоговое законодательство и судебная практика (Реальность и перспективы)»

Указанное постановление стало основой современной арбитражной практики в России и приобрело фактически силу закона, так как в соответствии с пунктом 2 статьи 13 Федерального конституционного закона от 28.04. 1995г. № 1-ФКЗ, решения Пленума ВАС РФ по вопросам его ведения обязательны для всех арбитражных судов, то есть имеют силу обязательного прецедента и, тем самым, — в системе арбитражных судов приобретают силу закона наравне с НК РФ.

Постановление Пленума ВАС РФ № 53 было, безусловно, прогрессивным в части упорядочения расплодившихся судебных доктрин, но никаким образом не уточняло взаимоотношений закона и судебной практики в данном вопросе, который может быть радикально решен, все же, только в законодательном порядке.

Но о покойниках (ВАС РФ) можно говорить или только хорошее, или никак. Тем более что само Постановление Пленума ВАС РФ от 12.10.2006г. № 53 осталось в силе.

Однако, при этом:

Важно! В соответствии с ФКЗ от 04.06.2014 № 8-ФКЗ «О внесении изменений в ФКЗ «Об арбитражных судах в РФ» и статью 2 ФКЗ «О верховном суде РФ» вся глава 2 указанного закона, включающая статью 13, утратила силу в связи с упразднением ВАС РФ.

Место Российского права в отношении Непрецедентной и Прецедентной правовых систем

Следует заметить, что в чистом виде не существует ни Прецедентного права, ни Непрецедентного права. И то, и другое является смешанным, но с разными приоритетами.

В обеих системах при принятии судебных решений используются как нормы права, закрепленные законодательством, так и судебные прецеденты.

Другое дело, что соотношение указанных правовых инструментов, как указывалось выше, является кардинально различным.

Но самое главное, — приритет этих инструментов в двух указанных правовых системах при вынесении судебных решений прямо противоположен, тем самым определяя главную идеологию каждой из систем.

Таким образом, как следует из указанного выше, теоретически Российское право по своей сути, правилам и методам должно находиться ближе к Непрецедентной правовой системе в той условной интерпретации и терминологии, которая используется в настоящей статье.

Это более оправдано исторически и традиционно.

Что же касается Прецедентного права, то при всей своей привлекательности в части объективности принимаемых решений, обеспечиваемой всем накопленным опытом судебного производства, оно имеет и существенные неудобства.

Первое — это отсутствие достаточно выраженной системы правовых норм.

Это относится не только к судебным прецедентам, но и к статутам, поскольку в данном случае между ними имеется нежелательная взаимозависимость.

А именно — судебные прецеденты создавались постепенно как результат судебных рассмотрений, а законы формировались на основе этой же судебной практики, в которой не обеспечивалась системность.

Прецедентное право не предусматривает разделения на отрасли, но все же имеется такое понятие, как «иституты права».

Кроме того, определенная систематизация в Прецедентном праве существует в виде официальных обзоров судебной практики.

Что — либо конкретнее сказать о месте Российского права в отношении Непрецедентной и Прецедентной правовых систем является затруднительным, так как в его существующем качестве оно находится одинаково далеко как от того, так и от другого по важнейшим принципиальным признакам и причинам, не только историческим.

Оправданность в использовании судебных прецедентов

О Прецедентном праве и Российском праве

Если сравнивать оправданность в использовании судебных прецедентов в Прецедентном праве и Российском праве, то:

  • В Прецедентном праве прецеденты создаются в процессе накопления реальной судебной практики, а в Российском праве прецеденты создаются сначала где-то в кабинетах в результате творческой работы определенных специалистов, а уже затем эти прецеденты уходят в судебное производство, практически, в качестве норм права.
  • В Прецедентном праве прецеденты с течением времени становятся основой статутов, а в Российском праве некоторые прецеденты, появившиеся даже 20 лет назад и ставшие с того времени обязательными для всех судебных рассмотрений в результате соответствующих определений и постановлений высших судебных органов, так и не нашли за все это время отражения в изменениях законодательства. Примерами могут служить:
    • Постановление Пленума ВС РФ и Пленума Вас РФ от 01 июля 1996г. № 6/8 «О некоторых вопросах, связанных с применением части первой ГК РФ», касающееся содержания и формулировок положений ГК РФ в отношении недействительности ничтожных сделок (более 20 лет назад).
    • Постановление КС РФ от 12.10.1998г. № 24-П, которым было впервые введено понятие «добросовестный налогоплательщик» (18 лет назад).
    • Указанное выше Постановление Пленума ВАС РФ от 12.10.2006г. № 53 в отношении «обоснованности налоговой выгоды» и «должной осмотрительности» (10 лет назад).

    За это время ВАС РФ успел даже оказаться упразденным (2,5 года назад), но постановления Пленумов ВАС РФ, оставаясь живы, так и не становятся нормами права.

  • В Прецедентном праве достаточно давно появилась стойкая тенденция к сокращению доли прецедентов по отношению к статутам, а в Российском праве эта тенденция является обратной.

О Непрецедентном праве и Российском праве

Если сравнить оправданность в использовании судебных прецедентов в непрецедентном праве и Российском праве, то:

  • Непрецедентное право также не является свободным от прецедентов и доктрин при разрешении определенных судебных споров. При этом все действующие доктрины закреплены на законодательном уровне.
    Но, как уже указывалось, использование и тех, и других не превышает 15%.
    И основным источником права продолжает оставаться нормативный акт (70%).
    А в налоговом судебном производстве Российского права давно и по настоящее время большинство судебных решений принимается на основе прецедентов и, особенно, доктрин, не закрепленных на законодательном уровне и часто противоречащих нормам права.
    Но, тем не менее, ставших обязательными для арбитражных судов в соответствии с Постановлением Пленума ВАС РФ от 12.10.2006г. № 53 в виде «обоснованной/необоснованной налоговой выгоды.
  • Непрецедентное право предусматривает иерархию между источниками права, в соответствии с которой законодательные акты являются приоритетными в отношении всех других форм права.

В Российском праве — опять все наоборот.

Данная статья не ставит целью дать исчерпывающий анализ указанных трех правовых систем.

Стоит другая цель — кратко показать, что те неадеквантные решения, которые слишком часто происходят при разрешении налоговых споров в судебном производстве России, не являются случаями некомпетентности или произвола отдельных лиц, а являются следствием системы, которая в настоящее время не имеет даже тенденции к тому, чтобы накопить достаточные основания именоваться правовой системой.

Если, конечно термин «правовая система» подразумевает также и «правоту».

Важно! В этой (или иной) связи (к месту или не к месту) являются любопытными некоторые изменения законодательства в отношении Прокуратуры РФ.

А именно — в соответствии с Федеральным законом от 5 февраля 2014 г. № 16-ФЗ:

  • Заместители Генпрокурора РФ теперь назначаются на должность и освобождаются от должности Советом Федерации по представлению Президента РФ.
  • Прокуроры субъектов РФ и иные прокуроры назначаются на должность и освобождаются от должности Президентом РФ, за исключением прокуроров городов, районов и приравненные к ним прокуроров, которые назначаются на должность и освобождаются от нее Генпрокурором РФ.

Конечно, является вполне естественным, что такие кадровые вопросы на всякий случай должны находиться под прямым личным контролем самого Президента РФ.

Спорные направления развития Российского права

По мнению некоторых специалистов, при сложившихся в настоящее время обстоятельствах пытаться увидеть какие-то наметившиеся тенденции к упорядочению Российского права на основе разумного возврата в исходную систему с учетом совремеменных реалий (или на иных основах), является бесполезным или преждевременным.

Но бесспорным и очевидным, по их же мнению, является неизбежность грядущих изменений в Российском праве глобального масштаба.

По мнению других специалистов, российское право было бы правильным навсегда отнести к смешанной системе права, но не общеизвестной и отсталой (например, латиноамериканское и скандинавское право), а достаточно индивидуальной и свойственной, может быть, только современной России.

Основой такой смешанной системы должно стать смешение норм права и прецедентов, регулируемое определенными лицами произвольно в зависимости от обстоятельств.

При этом такая оригинальная самобытность Российского права должна и впредь обеспечивать возможность неограниченного вмешательства государства в любые области общественной и личной жизни.

Отмечается также и необходимость сохранения особого типа социального статуса личности, в соответствии с которым:

— должно отсутствовать разграничение между интересами личности и государства при решении государственых вопросов. При этом под государственными вопросами имеются в виду — властные вопросы.

— в том случае, если указанное отсутствие разграничения окажется недостаточным, должен присутствовать безусловный фактический приоритет интересов власти в отношении личности и государства, к чему следует относиться как к особо охраняемому признаку в Российском праве.

Наконец, в соответствии с третьим мнением специалистов, реально озабоченных сложившейся ситуацией в Российском праве, следует, не прибегая к крайним мерам, реформировать его таким образом, чтобы положениям закона была возвращена роль главных источников права, но с учетом судебной практики в виде сложившихся прецедентов.

При этом такое учитывание должно быть всегда строго обоснованным.

Другими словами — рекомендуется взять за основу принципы Непрецедентного права с использованием лучшего, что присутствует в настоящее время в Прецедентном праве, отказавшись в интересах государства и личности от указанных выше признаков самобытности Российского права.

Как это делать — вкратце показано ниже в заключительном разделе настоящей статьи.

Заключение. Простой совет

Таким образом, в настоящее время в Российском праве функционирование механизма правового регулирования определяют не только законодательные нормы, но также и судебная практика, судебные прецеденты и юридические доктрины (с 2006 г. — в виде понятия «обоснованная/необоснованная налоговая выгода).

И такое положение не противоречит мировому опыту, по крайней мере, в отношении Прецедентного и Непрецедентного права.

Однако российское законодательство не содержит прямого признания актов судебных органов формами права, тем самым формально сохраняя догму, что нормативные правовые акты — это результат правотворчества, т.е. деятельности не судебных, а иных компетентных органов государственной власти, специально на то уполномоченных.

Указанная догматическая позиция давно перестала быть современной, поэтому имея в виду, что:

— неоднозначные взаимоотношения налогового законодательства и высших судебных органов и возникли уже более 25 лет назад,
— все это время роль судебных источников права при решении налоговых споров продолжала возрастать,
— но судебные прецеденты при этом по-прежнему остаются уязвимыми для критики,

необходимость их законодательного закрепления стала уже очевидной и неотложной.

В настоящее время в компетентных кругах сложилось устойчивое мнение, поддерживаемое также активными налогоплательщиками, что оптимальным путем влияния судебной власти на формы права может быть только ее собственное участие в правотворческом процессе строго в соответствии с Конституцией РФ.

Имея ввиду, что КС РФ и ВС РФ (с учетом передачи ему прав и обязанностей ВАС РФ) обладают правом законодательной инициативы и полномочиями вносить в Государственную Думу РФ проекты законов по предметам своего ведения, можно видеть это следующим образом.

Высшие судебные органы, выявляя недостатки в законодательстве, оформляют свои выводы соответствующим законопроектом с представлением его на рассмотрение в Государственную Думу РФ.

Таким образом все встает на свои места и опыт судебного производства естественным и законным образом вливается в процесс законотворчества.

Тем более что аналогичная практика обязательно применяется во многих странах как Прецедентного, так и Непрецедентного права.

ПРЕЦЕДЕНТ

Смотреть что такое «ПРЕЦЕДЕНТ» в других словарях:

  • ПРЕЦЕДЕНТ — поведение в определенной ситуации, которое рассматриваетсякак образец при аналогичных обстоятельствах. Судебный ПРЕЦЕДЕНТ реше ние по конкретному делу, являющееся обязательным для судов той же илинизшей инстанции при решении аналогичных дел либо… … Финансовый словарь

  • ПРЕЦЕДЕНТ — (лат.). Предшествовавший случай, которым хотят оправдать настоящий. Словарь иностранных слов, вошедших в состав русского языка. Чудинов А.Н., 1910. ПРЕЦЕДЕНТ случай, поступок, имевший место в… … Словарь иностранных слов русского языка

  • прецедент — а, м. précédent m. <лат. praecedens (praecedentis идущий впереди, предшествующий. Случай, имевший ранее место и служащий примером или оправданием для последующих случаев подобного рода. СИС 1954. Читая газету, он <шишков> напал на… … Исторический словарь галлицизмов русского языка

  • прецедент — См. случай… Словарь русских синонимов и сходных по смыслу выражений. под. ред. Н. Абрамова, М.: Русские словари, 1999. прецедент прежний, случай Словарь русских синонимов … Словарь синонимов

  • ПРЕЦЕДЕНТ — (от латинского praecedens, родительный падеж praecedentis предшествующий), 1) случай, имевший место ранее и служащий примером или оправданием для последующих случаев подобного рода. 2) Прецедент судебный решение, вынесенное судом по конкретному… … Современная энциклопедия

  • ПРЕЦЕДЕНТ — (от лат. praecedens род. п. praecedentis предшествующий), 1) случай, имевший место ранее и служащий примером или оправданием для последующих случаев подобного рода.2) Прецедент судебный решение, вынесенное судом по конкретному делу, обоснование… … Большой Энциклопедический словарь

  • Прецедент — (от латинского praecedens, родительный падеж praecedentis предшествующий), 1) случай, имевший место ранее и служащий примером или оправданием для последующих случаев подобного рода. 2) Прецедент судебный решение, вынесенное судом по конкретному… … Иллюстрированный энциклопедический словарь

  • Прецедент — А. Ситуация, случай, произошедшие ранее и являющиеся примером для последующих аналогичных случаев. Б. Решение суда по какому либо делу, обоснованием которого являются решения судов по аналогичным делам в прошлом. Словарь бизнес терминов. Академик … Словарь бизнес-терминов

  • ПРЕЦЕДЕНТ — ПРЕЦЕДЕНТ, прецедента, муж. (от лат. praecedens идущий впереди) (книжн.). Случай, поступок в прошлом, служащий примером или оправданием для последующих поступков того же рода. Богатый исторический опыт учит, что добровольно до сих пор ни один… … Толковый словарь Ушакова

  • ПРЕЦЕДЕНТ — ПРЕЦЕДЕНТ, а, муж. (книжн.). Случай, служащий примером или оправданием для последующих случаев этого же рода. Создать п. (дать повод для подобных случаев в будущем). Установить п. (найти в прошлом сходный случай). Подобный поступок не имеет… … Толковый словарь Ожегова

  • ПРЕЦЕДЕНТ — (от лат. praecedens предшествующий) англ. precedent; нем. Prazendenzfall. Поведение в определенной ситуации, рассматриваемое как образец при других аналогичных обстоятельствах. Antinazi. Энциклопедия социологии, 2009 … Энциклопедия социологии

Добавить комментарий

Ваш e-mail не будет опубликован. Обязательные поля помечены *