Прекращение полномочий генерального директора

Сам всё накопал. Просьба обсудить. Верно всё?
Когда директора нет, его обязанности может исполнять заместитель или другой временно назначенный сотрудник. В принципе это внутреннее дело фирмы.
На практике обычно происходит так. Когда инспектор местной налоговой вносит данные из отчета в компьютерную базу, он видит высветившиеся сведения о генеральном директоре. Поэтому, заметив фамилию другого человека, он скорее всего попросит показать документ, который подтверждает его полномочия.
А вот какой это документ, инспектор решает сам. Четких указаний по этому поводу нет, поэтому лучше выяснить заранее, какой документ их устроит. Если же это не удастся, советуем поступить так.
Если руководитель уволился, а нового еще не назначили, то в такой ситуации собрание учредителей назначает временно исполняющего обязанности. Для этого они оформляют протокол заседания. Копию этого документа и нужно приложить к отчетности.
Пример 2
16 сентября 2003 года генеральный директор ООО «Актив» Иванов А.А. подал заявление об освобождении с занимаемой должности с 1 октября 2003 года. Увольнение директора было для учредителей неожиданным, поэтому они не успели подобрать новую кандидатуру на пост руководителя фирмы. В связи с этим они назначили временно исполняющим обязанности генерального директора коммерческого директора Петрова И.И. До назначения нового генерального директора на него возложили обязанности руководителя организации, в том числе подпись финансовых документов, бухгалтерской и налоговой отчетности. Решение собрания учредителей оформлено протоколом. Подавая документы в налоговую инспекцию, бухгалтер должен приложить к ним этот протокол.
Но!!!!!! В соответствии с положениями Федерального закона от 8 августа 2001 г. № 129‑ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» (далее – Закон) де-юре новый руководитель считается вступившим в должность (а прежний — уволенным) лишь с даты внесения соответствующей записи в государственный реестр.
В статье 5 Закона указано, что при смене директора компания должна в течение трех дней с момента назначения нового директора сообщить об этом в регистрирующий орган по месту своего нахождения. Это значит, что уполномоченное лицо организации должно подать заявление о внесении изменений в сведения о юридическом лице, отражаемые в ЕГРЮЛ.
Датой, с которой следует исчислять указанный срок, является следующее число после даты подписания протокола (решения) о назначении нового Генерального директора. Если компания не подаст сведения, или пропустит установленный срок, должностных лиц могут оштрафовать на 5000 руб. (пункт 3 статьи 14.25 КоАП РФ).
ВЫВОД:
1. Общее собрание учредителей может назначить И.О. генерального директора.
2. Данные о нем (как о И.О.) должны быть внесены в ЕГРЮЛ в 3-х дневный срок. (Такая же процедура как и при назначении нового Генерального директора).
3. Если данные по И.О. внесены не будут в течение 3-х дней значит только то, что будет наложен штраф 5000 рублей. И.О. может действовать от лица Организации на основании Протокола Общего собрания учредителей. Расторгнуть договор аренды можно, указав в доп.соглашении о расторжении договора, что И.О. действет на основании Протокола Общего собрания учредителей. Но закрыть счет в банке можно будет только при предъявлении свидетельства о внесении данных в ЕГРЮЛ на И.О.

Как уволить руководителя предприятия, основания, порядок, компенсация

29.05.2020

Увольнение генерального директора — это процедура расторжения трудового договора с лицом, осуществляющим функции единоличного исполнительного органа, который управляет текущей деятельностью общества. Должность руководителя компании может называться по-разному, самыми привычными являются наименования – «генеральный директор» или просто «директор». Объединяет их одно — это руководители организации, единоличный исполнительный орган (ЕИО). Существуют определенные причины правила проведения такой процедуры, следуя которым, можно избежать разногласий и конфликтных ситуаций. Особенности трудовых отношений с руководителем регулирует специальная глава 43 Трудового Кодекса.

Основания для увольнения генерального директора, порядок и компенсация

Правовые основания для расторжения трудового договора с руководителем организации и увольнении генерального директора
Юридической базой процедуры увольнения руководителя являются ТК РФ и закон 14-ФЗ от 08.08.98. Особенности документального оформления определяются причинами расторжения трудового договора с директором, которыми могут быть:

  • По собственному желанию руководителя

Увольнение директора по собственному желанию регулирует статья 280 ТК РФ. В отличие от обычного работника, подать заявление на увольнение руководитель должен не позднее, чем за месяц до расторжения трудового договора. Если между сторонами существует договоренность, то срок увольнения директора ООО по собственному желанию может быть сокращен. Уклоняться от принятия решения собственники компании не могут. В случае злоупотреблений руководитель вправе обратиться в суд с требованием о прекращении трудовых отношений и компенсации потерь от вынужденного простоя. Уведомление о расторжении договора оформляется в письменном виде. Директор компании обеспечивает вручение документа собственникам и созывает собрание для решения вопроса. Запись об увольнении в трудовой книжке делается со ссылкой на третью часть п. 1 ст. 77 ТК РФ

  • В связи с истечением срока действия трудового договора

Договор с руководителем заключается на определенный период. Соответствующее правило введено ст. 40 закона 14-ФЗ. Срок не может превышать 5 лет (ст. 58 ТК РФ). Срок полномочий директора указывается в уставе. По истечении срока действия трудового договора он считается прекращенным. Не позднее трех дней до окончания срока участники должны письменно сообщить директору об этом факте (ст. 79 ТК РФ). С директором может быть заключен новый срочный договор. В трудовой книжке делается запись со ссылкой на второй пункт ст. 77 ТК РФ

  • По соглашению сторон

Наиболее благоприятным для организации и его участников основанием для прекращения трудового договора с руководителем организации является соглашение сторон (ст. 78 ТК РФ). Если стороны желают расстаться мирно, они могут заключить соглашение. Для этого участники направляют друг другу предложения с условиями. Нередко собственники выплачивают бывшему руководителю отступные. Прямого предписания о заключении соглашения об увольнении в законе нет. Однако отсутствие письменного документа может спровоцировать споры (п. 12 постановления ВС РФ № 21 от 02.07.15).

  • По решению уполномоченного органа

Трудовой договор с руководителем организации, может быть расторгнут в соответствии с п. 2 ст. 278 ТК РФ на основании принятого уполномоченным лицом (органом) организации решения о прекращении трудового договора с руководителем организации. При этом уполномоченное лицо (орган) при принятии решения не обязано указывать конкретные мотивы увольнения руководителя организации. Однако в этом случае придется выплатить бывшему директору все компенсации.

  • В связи с дисциплинарными нарушениями

Такое увольнение является мерой дисциплинарного взыскания, и его инициаторами являются участники или акционеры.
— однократное грубое нарушение руководителем организации своих трудовых обязанностей (п. 10 ч. 1 ст. 81 ТК РФ).
К грубым нарушениям руководителем организации своих трудовых обязанностей сложившаяся судебная практика относит: нарушение правил по охране труда, правил учета материальных ценностей, приписки в статистической отчетности, превышение руководителем своих служебных полномочий или использование их в корыстных целях.
— принятие руководителем организации необоснованного решения, повлекшего за собой нарушение сохранности имущества, неправомерное его использование или иной ущерб имуществу организации, — согласно п. 9 ч. 1 ст. 81 ТК РФ.

Настаивать на прекращении деятельности руководителя могут при подтверждении фактов недобросовестности (халатности, злоупотребления полномочиями) или некомпетентности. Особенностью процедуры является служебное расследование. Участники или акционеры общества должны располагать достоверными и документально подтвержденными доказательствами. По инициативе учредителей нельзя увольнять беременную женщину, занимающую пост директора. Исключение делается только для случаев ликвидации (постановление ВС РФ № 1 от 28.01.14). Не допускается расторжение договора с матерями детей до 3 лет, одинокими женщинами, воспитывающими ребенка-инвалида, а также одинокими гражданами, имеющими на иждивении несовершеннолетних до 14 лет. Полный перечень таких лиц предусмотрен ч. 4 ст. 261 ТК РФ. Так же запрещено увольнять руководителя в период временной нетрудоспособности или отпуска (постановление ВС РФ № 2 от 17.03.04). Расторжение договора в порядке ст. 278 ТК РФ предполагает лишь принятие решение учредителями на общем собрании участников и акционеров

  • При смене собственника имущества организации

Если у организации меняется собственник имущества, то он вправе расторгнуть трудовые договоры с руководителем, его заместителями и главным бухгалтером (ст. 75 ТК РФ). Разорвать контракт с директором можно в течение 3 месяцев с момента приобретения имущества общества. Основанием увольнения становится четвертая часть п. 1 ст. 81 ТК РФ. Новый собственник уведомляет действующего генерального директора о расторжении договора. При этом должны быть предоставлены все компенсации и гарантии по ст. 181 ТК РФ.

При этом следует учитывать, что увольнение по данному основанию возможно лишь в случае смены собственника имущества организации в целом. Под сменой собственника имущества организации следует понимать переход (передачу) права собственности на имущество организации от одного лица к другому лицу (другим лицам). Изменение состава участников (акционеров) не может служить основанием для прекращения трудового договора по п. 4 ч. 1 ст. 81 ТК РФ с руководителем организации, его заместителями и главным бухгалтером, так как в этом случае собственником имущества общества по-прежнему остается само общество и смены собственника имущества не происходит.

  • Отстранение от должности руководителя организации-банкрота

Согласно статье 69 закона «О банкротстве» № 127-ФЗ, руководитель организации-должника отстраняется от должности, а руководство деятельностью компании переходит к временному управляющему.

  • Увольнение директора при ликвидации организации

Закрытие предприятия влечет увольнение всех сотрудников, включая генерального директора ( ст. 178 и 180 ТК РФ). О ликвидации общества директор должен быть письменно уведомлен не позднее, чем за два месяца. Полномочия директора прекращаются после назначении ликвидатора, при этом обязанности ликвидатора может исполнять сам бывший директор, но уже в рамках гражданско-правового договора. На этот пост разрешается так же назначить одного из учредителей или независимого специалиста. Трудовыми такие отношения не считаются. Вознаграждение за работу выплачивается на основании гражданско-правового контракта. В трудовую книжку включают запись со ссылкой на п. 1 ст. 81 ТК РФ.

  • Увольнение в связи с выходом на пенсию

Если генеральный директор увольняется по собственному желанию в связи с выходом на пенсию, работодатель обязан расторгнуть трудовой договор в срок, указанный в его заявлении (ст. 80 ТК РФ). При этом нормами трудового законодательства не предусмотрено такое основание для увольнения, как достижение пенсионного возраста. Напротив, в соответствии со ст. 3 ТК РФ оно запрещено. Таким образом, при нежелании собственников компании продолжать сотрудничество с генеральным директором, достигшим пенсионного возраста, им придется руководствоваться другими аргументами. Например, на основании п. 2 ст. 278 ТК РФ с последующей выплатой компенсации. О чем вы могли прочитать выше.

  • Смерть генерального директора организации

Прекращение полномочий генерального директора в связи с его смертью не совсем увольнение, однако это часть жизни и такое тоже происходит. В этом случае применяется следующий порядок действий:
— издается приказ о прекращении трудовых отношений на основании свидетельства, датированный датой смерти в соответствии с п. 6 ст. 83 ТК РФ;
— делается соответствующая запись в трудовую книжку;
— закрывается личная карточка;
— все положенные выплаты перечисляются или выдаются законным наследникам.

  • Дисквалификация директора, внесение в реестр дисквалифицированных лиц

Дисквалификация заключается в лишении физического лица права занимать руководящие должности в исполнительном органе управления юридического лица, входить в совет директоров (наблюдательный совет), вести предпринимательскую деятельность по управлению юридическим лицом, а также управлять юридическим лицом в иных случаях, предусмотренных законодательством РФ.

Дисквалификация директора предприятия предусмотрена Российским законодательством за нарушения в сферах трудового, налогового, банковского и законодательства о банкротстве. С момента вступления в законную силу решения суда о дисквалификации, руководитель организации обязан немедленно прекратить управление организацией. Также подобная обязанность возникает у работодателя (учредителей) на основании ст. 3.2 КоАП РФ.

При прекращении трудового договора в связи с дисквалификацией необходимо учитывать следующее:

— постановление судьи о применении в качестве меры административного наказания дисквалификации вступает в силу по истечении срока на его обжалование (вступление в законную силу), либо после вынесения определения судом апелляционной или кассационной инстанции об оставлении этого постановления в силе. Отмена постановления о дисквалификации работника в порядке судебного надзора является основанием для восстановления работника на работе;
— увольнение применимо только к работнику, занимающему должность, которая указана в постановлении о дисквалификации;
— увольнение допускается лишь в том случае, если невозможно перевести работника с его согласия на другую работу.

Заполнение трудовой книжки осуществляется в соответствии с инструкцией Минтруда России № 69 от 10.10.03. С записью бывшего руководителя нужно ознакомить под роспись. Если выдать трудовую книжку возможности не представляется, ее высылают заказным письмом, на домашний адрес директора.

Увольнение директора компенсация и выплаты, расчет при увольнении

Порядок расчетов зависит от причины прекращения трудовых отношений. В случае увольнения генеральному директору положены следующие выплаты:

  • Компенсация, которая выплачивается:

— при увольнении по инициативе учредителей (ст. 279 ТК РФ). В этом случае размер компенсации определяется в трудовом договоре с руководителем, в размере не меньше его трехкратного среднего месячного заработка, а для руководителей организаций, перечисленных в ч. 1 ст. 349.3 ТК РФ (например, в предприятиях где доля участия государства составляет более 50%), в размере трехкратного среднего месячного заработка.
— при смене собственника имущества организации, если он решил уволить директора (ст. 181 ТК РФ). Размер компенсации — не ниже трехкратного среднего месячного заработка руководителя, за некоторыми исключениями (ст. 349.3 ТК РФ).

  • Выходное пособие и компенсации при ликвидации фирмы (ст. 178 ТК РФ).

При увольнении в связи с ликвидацией директору выплачивают заработок за месяц. Кроме того, за ним сохраняется оплата труда до устройства на новую должность – не более 2 месяцев.

  • Компенсация неиспользованного отпуска

Увольнение генерального директора ООО/АО по собственному желанию или в связи с окончанием срока договора, это самые выгодные с финансовой точки зрения варианты для организации. Бывшему руководителю необходимо выдать зарплату за отработанный период и компенсацию за неиспользованный отпуск. Все расчеты осуществляются в последний рабочий день (ст. 80 ТК РФ).

Иные компенсации и выплаты могут быть установлены нормативными локальными актами предприятия или соответствующим трудовым договором, которые могут устанавливать больший размер выплат, чем предусмотрено в ТК РФ.

Как рассчитать выплату директору при увольнении

Расчет средней зарплаты производится по правилам, установленным положением Правительства РФ № 922 от 24 декабря 2007 года и ст. 139 ТК РФ. Для расчета среднего месячного заработка бухгалтеру предприятия, где работает генеральный директор, следует:

  • Определить размер зарплаты руководителя, полученной им за последние 12 календарных месяцев;
  • Посчитать точное количество дней, отработанных увольняемым работником за последние 12 календарных месяцев. Эту информацию необходимо взять из производственного календаря;
  • Разделить полученную сумму дохода работника (из п. 2) на количество дней, отработанных им по факту (из п. 1) — это будет размер средней зарплаты;
  • Посчитать средний месячный заработок, умножив размер средней зарплаты за день на количество рабочих дней в месяцах, за которые положена выплата.

Если размер компенсации равен трехкратному среднему месячному заработку, берется 3 месяца. Если договором между директором и компанией предусмотрена выплата компенсации в размере большего количества окладов, берется соответствующая цифра. Таким образом, в общем виде формула расчета выглядит так: РК = ЗПгод / РДгод * РДмес, где: РК — размер компенсации; ЗПгод — заработная плата директооа за последние 12 месяцев; РДгод — количество дней, фактически отработанных директором за последние 12 календарных месяцев; РДмес — количество рабочих дней в месяцах, за которые положена компенсация по трудовому договору.

Передача дел при увольнении генерального директора

Руководитель несет ответственность за сохранность имущества и документов, связанных с деятельностью организации. При увольнении директор должен сдать дела, что на практике означает передать по акту новому руководителю или исполняющему обязанности директора, следующие документы и сведения:

  • учредительные документы компании (оригиналы и при наличии – заверенные нотариусом копии);
  • протоколы общих собраний и решения участников;
  • бухгалтерские и банковские документы;
  • документы, подтверждающие право собственности организации на недвижимость,
  • транспорт и другое имущество;
  • кадровые документы;
  • ведомости о проведенной инвентаризации;
  • лицензии, согласования и разрешения, оформленные на общество;
  • договоры с контрагентами и другие важные документы;
  • банковские документы ценные вещи, принадлежащие компании и находящиеся в личном пользовании директора фирмы;
  • печать и штампы организации, ключи от сейфа.

Согласно п.4 ст.29 ФЗ № 402, при делегировании должности, где фигурируют бухгалтерские бумаги, должен быть составлен акт.
Порядок передачи дел при увольнении руководителя регламентируется следующими правовыми актами:

  • Приказ Минфина России от 28.12.2001 № 119н «Об утверждении Методических указаний по бухгалтерскому учету материально-производственных запасов»

  • Статья 277 Трудового кодекса РФ «Материальная ответственность руководителя организации» Федеральный закон от 6 декабря 2011 г. № 402-ФЗ «О бухгалтерском учете»

При ликвидации компании приемка осуществляется председателем комиссии, сформированной учредителями. В случае продажи организации участвовать в процедуре может новый собственник. При необходимости ревизии работы крупной компани за долгий период деятельности, рекомендуется поручить эту функцию аудиторской компании. Аудиторы проверят финансовую деятельность предприятия, руководитель которой оставляет фирму, и представят заинтересованным лицам отчет, в котором будет представлена объективная оценка состояния организации на текущий момент времени.

КАК ПРАВИЛЬНО СОСТАВИТЬ АКТ ПЕРЕДАЧИ ДЕЛ ПРИ УВОЛЬНЕНИИ ЕИО

Законодательные акты не ограничивают в процедуре составления данного документа. Он может быть составлен в произвольной форме. Однако определенные сведения в нем должны обязательно содержаться:

  • наименование компании;
  • дата проведения;
  • регистрационный номер;
  • замечания (если возникают);
  • личные данные участвующих лиц;
  • отображен факт передачи и заверен подписями обеих сторон и руководителем.

Обязательно в конце проставляются фамилии и инициалы задействованных лиц с их подписями. В практике встречаются ситуации, когда бывший директор отказывается передавать дела новому должностному лицу, в том числе руководитель не отдает и учредительные документы компании и печать. В этом случае компания инициирует судебное разбирательство. Юридическим обоснованием иска станет постановление СНК СССР № 248 от 02.03.1938. Документ до сих пор не отменен и может применяться в силу ст. 423 ТК РФ. Регламент возлагает на директоров обязанность передавать все документы, материальные ценности и дела преемнику по акту. Подтверждает верность подхода и судебная практика (постановления 19 ААС № 19АП-9045/17 от 01.02.18, АС Волго-Вятского округа № Ф01-2613/17 от Ф01-2613/17 от 22.08.17).

Ответственность уволенного директора перед обществом

Расторжение трудового договора не защищает руководителя компании от претензий со стороны собственников бизнеса и государственных структур. Бывший генеральный директор может быть привлечен к ответственности в следующих случаях:

  • Нанесение убытка обществу

Недобросовестный руководитель несет полную материальную ответственность (ст. 277 ТК РФ). Взыскание производится в судебном порядке, при этом истец обязан доказать вину ответчика и обосновать заявленный размер компенсации. Материальная ответственность генерального директора распространяется не только на прямые убытки, возникшие по его вине, но и на упущенную из-за его бездействия выгоду. В первом случае имеется в виду действительный материальный ущерб: возмещение стоимости утраченного имущества; компенсация издержек, понесенных лицом на восстановление прав, в нарушении которых виновен руководитель. Во втором – недополученные доходы, которые общество могло получить, если бы директор предпринял для этого все возможные шаги, своевременные и достаточные. Невозможность точной оценки вреда не препятствует судебному разбирательству и взысканию компенсации. В этом случае суд самостоятельно определяет сумму, руководствуясь принципами справедливости и разумности (постановление ВАС РФ № 62 от 30.07.13).

  • Банкротство компании.

Субсидиарная ответственность директора по долгам компании наступает при наличии следующих факторов: есть доказательства того, что его виновные действия привели к банкротству; недостаточность имущества и активов предприятия для уплаты долгов; принятие кредиторами решения о взыскании задолженности с бывшего директора в судебном порядке. Совокупность перечисленных обстоятельств является основанием для обращения к бывшему генеральному директору с требованиями о погашении долговых обязательств компании. К руководителю, действия которого повлекли финансовую несостоятельность предприятия или ущемление интересов кредиторов, разрешено предъявлять иски. Практика по этому вопросу активно формируется. Так, особое значение приобрело постановление ВС РФ № 53 от 21.12 17. В нем описаны ключевые моменты взыскания долгов с лиц, контролировавших организацию.

  • Административная ответственность

В соответствии с нормативными актами должностное лицо подлежит административной ответственности, если оно совершило правонарушение в процессе исполнения служебных обязанностей. Привлечь генерального директора могут на основании КоАП и региональных законов об административных правонарушениях. Взыскания налагают до истечения срока давности (ст. 4.5 КоАП РФ). По большинству составов этот период равен 1 году. Увольнение не освобождает руководителя от санкций. Соответствующую точку зрения ВС РФ озвучил в обзоре практики от 27.09.2006. Согласно статье 3.11, в трудовую книжку генерального директора перед отметкой о расторжении с ним трудового договора делается соответствующая запись о наложении административного наказания. В отдельных ситуациях данное наказание грозит уволенному с подобной формулировкой генеральному директору, полным запретом когда – либо занимать должность такого уровня (ст.392. часть первая, Трудовой Кодекс Российской Федерации).

  • Уголовная ответственность

Для директора, будь то бывшего или действующего, уголовная ответственность наступает в случае совершения им проступков, влекущих нарушение прав граждан или серьезные экономические последствия для компании. Такие деяния наказываются сроками тюремного заключения и штрафами в крупных размерах. Наиболее распространенными становятся расследования по обвинениям в преднамеренном или фиктивном банкротстве, выводе капитала компании по фиктивным договорам, незаконном получении кредитов. Срок давности зависит от тяжести преступлений. Он варьирует от 2 до 15 лет (ст. 78 УК РФ).

Руководитель компании, в том числе бывший, может быть привлечен к штрафным санкциям в связи совершением следующих нарушений:

  • нарушение прав потребителей, а также санитарных правил и норм (ст. 6.3, 14.7, 14.15 КоАП РФ);
  • незаконные действия в сфере кредитования (статья 14.11 КоАП РФ);
  • нарушения в налоговой сфере (статьи 14.1, 14.5, 15.1, 15.3—15.6, 15.11, 15.25 КоАП РФ);
  • нарушения в сфере антимонопольного законодательства (статьи 14.10, 14.33 КоАП РФ);
  • неправомерные действия при банкротстве, то есть фиктивное банкротство (статья 14.12 КоАП РФ);
  • оказание услуг или реализация товаров ненадлежащего качества (статья 14.4 КоАП РФ);
  • отказом от выполнения законных требований органов власти и управления (статьи 15.25, 19.7.3, 18.8 КоАП РФ);
  • нарушение порядка при проведении общих собраний (статья 15.23.1 КоАП РФ);
  • нарушение требований при государственной регистрации общества с ограниченной ответственностью (статья 14.25 КоАП РФ);
  • нарушение законодательства в сфере рекламы (статья 14.3 КоАП РФ);
  • нарушение требований в области пожарной безопасности (статья 20.4 КоАП РФ);
  • нарушения законодательства в сфере миграции (статьи 18.9, 18.15 КоАП РФ);
  • проведение валютных операций с нарушениями законодательства (статья 15.25 КоАП РФ).

Разумеется, этот список не является исчерпывающим, так как сфер деятельности организаций огромное количество и каждая их низ регулируется отдельно или дополнительно.

Признаки уголовного наказуемого деяния содержат следующие действия руководителя предприятия:

  • отказ в приеме на работу либо увольнение беременных женщин или женщин с детьми, не достигшими трехлетнего возраста (статья 145 УК РФ);
  • невыплата заработной платы свыше 2 месяцев (в полном объеме) или 3 месяцев (частично) (статья 145.1 УК РФ);
  • нарушения в сфере авторских прав (статья 146, 147 УК РФ);
  • превышение служебных полномочий (статья 201 УК РФ);
  • совершение коммерческого подкупа (статья 204 УК РФ).

Сколько времени несет ответственность генеральный директор после увольнения
Для административных правонарушений и преступлений и нарушений разной степени тяжести законом предусмотрен различный срок давности:
1 год по искам компенсации материального ущерба;
2 года за незначительные нарушения УК РФ;
6 лет за преступления средней тяжести;
до 10 лет за тяжкие преступления.

При этом не важно, когда именно будут выявлены негативные последствия действий директора общества: во время его руководства компанией или после того, как лицо было освобождено от занимаемой должности.
Немаловажным остается факт, что при привлечении бывшего директора к ответственности действует презумпция невиновности. Обязанность сбора и представления доказательств по ущербу, противоправности действий и причинно-следственной связи лежит на истце или обвинителе.

ЭТАПЫ УВОЛЬНЕНИЯ ГЕНЕРАЛЬНОГО ДИРЕКТОРА КОМПАНИИ

  • Составление заявления об увольнении

Увольнение генерального директора по собственному желанию производится на основании именно его заявления. После его составления руководитель должен уведомить о своем решении учредителей. По ст. 280 ТК РФ, директор адресует заявление об увольнении собственнику имущества организации, который является его работодателем. Поэтому, если имуществом компании не владеют иные лица, необходимо адресовать заявление всем участникам, владеющим долями или акциями в уставном капитале, либо общему собранию как высшему органу управления.
Руководитель обязан сообщить учредителям о своем уходе не менее чем за один месяц (ст. 280 ТК РФ). Если он уходит по собственному желанию, потребуется оформить извещение о созыве общего внеочередного собрания участников. На этом собрании учредители принимают решение о прекращении полномочий руководителя и избрании нового директора. Если же увольнение осуществиться без назначения на должность нового руководителя, общее собрание должно определить временного исполняющего обязанности директора.
В АО известить необходимо совет директоров, который в свою очередь, собирает внеочередное собрание акционеров или, при наличии соответствующих компетенций, принимает решение о прекращении полномочий ЕИО. Извещение об ОСУ передается лично под роспись или направляется заказным письмом с уведомлением о вручении или телеграммой.

  • Проведение внеочередного общего собрания участников/акционеров

На данном собрании составляется протокол с соблюдением всех требований, указанных в ст. 181.1 ГК РФ. В протоколе должны присутствовать обязательные реквизиты: дата, место и время проведения, перечень принявших участие лиц, повестка, результат голосования, сведения о подсчете голосов и лице, осуществлявшем эту функцию, перечень проголосовавших против предложенного решения.

  • Издание приказа об увольнении

Оформляется он по унифицированной форме Т-8 или по форме, разработанной организацией, что допустимо согласно со ст. 84.1 ТК РФ. Особенностью оформления приказа является то, что подпись директора должна стоять не только в строке об ознакомлении с документом, что обязательно по ст. 84.1 ТК РФ, но и в строке, в которой вносится подпись утверждающего документ лица, по причине того, что на момент подписания работник все еще исполняет руководящие функции. Дата прекращения договора указывается из протокола участников/акционеров или решения единственного учредителя.

  • Организация передачи дел

Увольняющийся генеральный директор осуществляет передачу дел по акту приема-передачи. Здесь необходимо отметить, что увольнение директора ООО или АО, без назначения нового руководителя не должно осуществлять, так как после смены директора, организация должна уведомить об этом ФНС, но на практике такая ситуация встречается и не редко. Это чревато судебными исками, поданными бывшим директором против организации, если общество отказывается вносить данные о новом генеральном директоре в ЕГРЮЛ. Если в течении месяца не найдена подходящая на должность кандидатура, рекомендуется временно назначить исполняющего обязанности.

  • Запись об увольнении в трудовой книжке

В трудовую книжку вноситься запись с указанием п. 3 части первой статьи 77 ТК РФ. В графе 4 указываются номер и дата протокола.

  • Внесение изменений в сведения о генеральном директоре в ЕГРЮЛ

В течение 3 рабочих дней со дня избрания ЕИО общества необходимо внести соответствующие сведения в ЕГРЮЛ по форме Р14001, утвержденной Приказом ФНС № ММВ-7-6/25@ от 25.01.2012.
Письменно уведомить об увольнении директора, территориальную налоговую инспекцию и внебюджетные фонды по месту постановки на учет.

Пошаговая инструкция по регистрации смены генерального директора компании
Когда начинаются полномочия директора
Как уволиться директору без согласия учредителей
Что делать если директор не отдает учредительные документы
Смена директора услуги нашей компании Поделиться в социальных сетях:

Прекращение полномочий директора ооо

Виктория!

Федеральным законом «Об обществах с ограниченной ответственностью» определена исключительная компетенция общего собрания участников общества, в частности к ней относится образование исполнительных органов общества и досрочное прекращение их полномочий, а также принятие решения о передаче полномочий единоличного исполнительного органа общества коммерческой организации или индивидуальному предпринимателю, утверждение такого управляющего и условий договора с ним. То есть, даже если данное положение не предусмотрено в Уставе Общества, действует императивное правило, закрепленное в п.4 ч.2 ст. 33 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью».

Что касается акционерных обществ статья 48 Федерального закона «Об акционерных обществах» определяет компетенцию общего собрания акционеров, в частности к ней относится:

1) определение количественного состава совета директоров (наблюдательного совета) общества, избрание его членов и досрочное прекращение их полномочий;

2) образование исполнительного органа общества, досрочное прекращение его полномочий, если уставом общества решение этих вопросов не отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества.

Правовой статус руководителя организации значительно отличается от правового статуса иных работников организации: руководитель выступает от имени организации, и от его действий зависит сохранность имущества организации, финансовые результаты деятельности и в конечном счете само ее существование. Если же его действия противоречат интересам организации, либо эффективность управления недостаточна, либо результаты его работы по каким-то иным причинам не отвечают требованиям, предъявляемым собственником имущества организации или его уполномоченным органом, то законом на этой случай предусмотрены дополнительные основания для прекращения трудового договора с ним.

Основания для досрочного прекращения трудового договора

Статья 278 ТК РФ устанавливает дополнительные основания для прекращения полномочий руководителя организации (определение понятия «руководитель организации» по смыслу главы 43 ТК РФ дано в ст. 273 ТК РФ), одним из которых является принятие уполномоченным органом юридического лица, либо собственником имущества организации, либо уполномоченным собственником лицом (органом) решения о прекращении трудового договора (п. 2).

Таким уполномоченным органом в обществах с ограниченной ответственностью, как известно, является общее собрание участников (подп. 4 п. 2 ст. 33 Федерального закона от 08.02.98 № 14-ФЗ (далее — Закон об ООО)). При образовании совета директоров (наблюдательного совета) данный вопрос уставом общества может быть отнесен к его компетенции (п. 2 ст. 32 Закона об ООО). Согласно подп. 8 п. 1 ст. 48 Федерального закона «Об акционерных обществах» от 26.12.1995 № 208-ФЗ (далее – Закон об АО), образование исполнительного органа общества, досрочное прекращение его полномочий относится к компетенции общего собрания акционеров, если уставом общества решение этих вопросов не отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества. Решение о прекращении трудового договора по указанному основанию в отношении руководителя унитарного предприятия принимается уполномоченным собственником унитарного предприятия органом в порядке, установленном Правительством РФ (п. 2 ст. 278 ТК РФ) (так, в отношении руководителей ФГУПов такое решение принимается после предварительного одобрения его аттестационной комиссией (п. 2 Постановления Правительства РФ от 16.03.2000 № 234 «О порядке заключения трудовых договоров и аттестации руководителей федеральных государственных унитарных предприятий»)).

Как указал КС РФ в своем Постановлении от 15.03.2005 № 3-П (п. 4.1) (по проверке конституционности положений, в частности, п. 2 ст. 278 и ст. 279 ТК РФ), при расторжении договора с руководителем организации по данному основанию не требуется указывать те или иные обстоятельства, подтверждающие необходимость прекращения трудового договора, т. е. иначе — мотивы увольнения.

В то же время, согласно п. 4.3 названного Постановления КС РФ, законодательное закрепление права досрочно прекратить трудовой договор с руководителем организации без указания мотивов увольнения не означает, что собственник обладает неограниченной свободой усмотрения при принятии такого решения, вправе действовать произвольно, вопреки целям предоставления указанного правомочия, не принимая во внимание законные интересы организации, а руководитель организации лишается гарантий судебной защиты от возможного произвола и дискриминации. Кроме того, добавил КС РФ, положения п. 2 ст. 278, ст. 279 ТК РФ не препятствуют руководителю организации, если он считает, что решение собственника о досрочном прекращении трудового договора с ним фактически обусловлено такими обстоятельствами, которые свидетельствуют о дискриминации, злоупотреблении правом, оспорить увольнение в судебном порядке. При установлении судом соответствующих фактов на основе исследования всех обстоятельств конкретного дела его нарушенные права подлежат восстановлению.

Такое положение не всеми учеными было воспринято однозначно, и, как правильно, по мнению автора, заметил Б. Р. Корабельников, получается, что мотивы увольнения можно не указывать, но при этом они все-таки подлежат судебной проверке.

Процедура прекращения трудового договора

Поскольку наиболее распространенными организационно-правовыми формами для коммерческих организаций в настоящее время являются общества с ограниченной ответственностью и акционерные общества, то дальше речь пойдет о них.

Очевидно, хозяйственные общества заинтересованы в том, чтобы расставание в руководителем прошло мирно и он не попытался оспорить увольнение в судебном порядке. Для этого обществу необходимо соблюсти определенную процедуру увольнения, учитывая предоставленные законом руководителю права и гарантии защиты.

Первым шагом является принятие решения уполномоченным органом хозяйственного общества (либо единственным участником (акционером)). Такое решение может быть принято только тем органом, к компетенции которого отнесен данный вопрос (в большинстве случаев — общее собрание участников (акционеров)). Причем в принимаемом решении должен содержаться не только вопрос о прекращении полномочий прежнего руководителя, но и пункт о назначении нового руководителя.

В Законе об ООО и Законе об АО отсутствует запрет на проведение общего собрания участников (акционеров) без участия единоличного исполнительного органа, поэтому признать недействительным решение общего собрания по этому основанию он не сможет (Определение ВС РФ от 30.06.2006 № 35-В 06-3).

После принятия решения уполномоченным органом новому руководителю необходимо издать приказ о прекращении трудового договора с прежним руководителем (хотя это не обязательно) со ссылкой на соответствующее положение ТК РФ и решение уполномоченного органа и внести соответствующую запись в трудовую книжку. С принятым решением и приказом об увольнении должен быть ознакомлен прежний руководитель с указанием даты уведомления, а также сотрудники организации и охрана. Соблюдение процедуры уведомления нужно для того, чтобы новый руководитель имел дополнительные правовые основания требовать от прежнего руководителя передачи ему всех документов общества, печати, ключей от офиса и сейфов.

В случае если уволенный руководитель отказывается производить указанные действия добровольно, также рекомендуется направить письмо по адресу его постоянной регистрации с предложением произвести необходимые действия, а при дальнейшем бездействии — перейти к силовым способам решения конфликта.

Однако не все собственники бизнеса готовы идти на подобные шаги и стремятся перевести конфликт в мирное русло. Варианты здесь могут быть самые разные: например, предложить прежнему руководителю заключить новый трудовой договор на замещение иной должности, но без наделения его реальными полномочиями (к примеру, советника генерального директора).

Новый руководитель может осуществлять свои полномочия с момента принятия решения уполномоченным органом, однако смена единоличного исполнительного органа является изменением в ЕГРЮЛ, касающимся сведений о юридическом лице и не связанным с внесением изменений в учредительные документы. Юридическое лицо в течение трех дней с момента смены руководителя обязано сообщить об этом в регистрирующий орган по месту своего нахождения: заявителем в данном случае может выступать как уволенный руководитель организации, так и вновь избранный. Непредставление, или несвоевременное представление, или представление недостоверных сведений о юридическом лице или об индивидуальном предпринимателе в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, в случаях, если такое представление предусмотрено законом, влечет предупреждение или наложение административного штрафа на должностных лиц в размере 5000 руб. (ч. 3 ст. 14.25 КоАП РФ).

Осуществить государственную регистрацию изменений в ЕГРЮЛ необходимо в сжатые сроки еще и потому, что без выписки из ЕГРЮЛ новый руководитель не сможет оформить банковскую карточку в обслуживающих банках, что приведет к отсутствию возможности пользоваться расчетным счетом (до этого момента рекомендуется направить в банк копию протокола общего собрания участников (акционеров) и приказа об увольнении прежнего руководителя, чтобы исключить возможность незаконного использования им денежных средств на расчетном счете организации).

Компенсация за досрочное прекращение трудового договора и иные гарантии руководителю

Право на досрочное расторжение трудового договора с руководителем организации не означает, что при таком расторжении не должны соблюдаться правовые гарантии защиты руководителя от негативных последствий потери работы. К одной из таких гарантий относится право на получение компенсации.

В случае прекращения трудового договора с руководителем организации в соответствии с п. 2 ст. 278 ТК РФ при отсутствии виновных действий (бездействия) руководителя ему выплачивается компенсация в размере, определяемом трудовым договором, но не ниже трехкратного среднего месячного заработка.

Единственное основание, освобождающее собственника бизнеса от выплаты компенсации бывшему руководителю при досрочном расторжении трудового договора, — это виновные действия (бездействие) последнего. Если причиной досрочного расторжения трудового договора являются иные основания, то такая компенсация выплачивается в обязательном порядке.

В предыдущей редакции данной статьи не содержалось указания конкретного минимума денежной суммы, подлежащей выплате руководителю организации, и данная статья была признана неконституционной уже названным Постановлением КС РФ от 15.03.2005 № 3, после чего Федеральным законом от 30.06.2006 № 90-ФЗ были внесены соответствующие изменения, установившие минимальный размер компенсации.

Размер компенсации определяется трудовым договором; в нем может быть раскрыт также порядок расторжения трудового договора с руководителем организации на основании п. 2 ст. 278 ТК РФ (например, срок, необходимый для предварительного уведомления о расторжении договора, которое должно быть направлено в адрес увольняемого руководителя).

Зачастую процедура увольнения руководителя организации сопровождается спорами между сторонами в том числе и по поводу размера компенсации. В любом случае, собственник бизнеса должен быть готов к тому, что бывший руководитель обратится за судебной защитой своих прав, если он полагает, что при этом своими правами злоупотребляет собственник бизнеса.

Как указал КС РФ в п. 4.2 названного Постановления, расторжение трудового договора с руководителем организации в указанном случае не является мерой юридической ответственности и не допускается без выплаты ему справедливой компенсации, размер которой определяется трудовым договором (т. е. по соглашению сторон), а в случае спора — решением суда.

При досрочном расторжении трудового договора руководителю организации предоставлены иные гарантии защиты от произвола и дискриминации со стороны собственника бизнеса. Как указано в п. 50 Постановления Пленума ВС РФ от 17.03.2004 № 2 «О применении судами Российской Федерации Трудового Кодекса Российской Федерации», принимая во внимание, что ст. 3 ТК РФ запрещает ограничивать кого-либо в трудовых правах и свободах в зависимости от должностного положения, а также учитывая, что увольнение руководителя организации в связи с принятием уполномоченным органом юридического лица, либо собственником имущества организации, либо уполномоченным собственником лицом (органом) решения о досрочном прекращении трудового договора по существу является увольнением по инициативе работодателя и главы 43 ТК РФ, регулирующая особенности труда руководителя организации, не содержит норм, лишающих этих лиц гарантии, установленной ч. 6 ст. 81 ТК РФ, в виде общего запрета на увольнение работника по инициативе работодателя в период временной нетрудоспособности и в период пребывания в отпуске (кроме случая ликвидации организации либо прекращения деятельности индивидуальным предпринимателем), трудовой договор с руководителем организации не может быть прекращен по п. 2 ст. 278 ТК РФ в период его временной нетрудоспособности или пребывания в отпуске.

Если трудовой договор заключен на неопределенный срок либо не заключен в письменной форме

В большинстве случаев с руководителями организации заключается срочный трудовой договор (ч. 1 ст. 275 ТК РФ). Однако в правоприменительной практике встречаются ситуации, когда трудовой договор с руководителем организации не заключен в письменной форме, либо заключен на неопределенный срок, либо когда срочный трудовой договор становится бессрочным в соответствии с ч. 4 ст. 58 ТК РФ.

Как указал КС РФ в п. 6 вышеназванного Постановления, вид трудового договора сам по себе не предопределяет характер и содержание труда руководителя организации; также не зависят от того, заключен трудовой договор на определенный или на неопределенный срок, особенности выполняемой руководителем трудовой функции, которыми обусловлено законодательное закрепление возможности расторжения трудового договора с ним без указания мотивов, и те фактические обстоятельства, в силу которых может возникнуть необходимость освобождения руководителя от должности.

В настоящее время положение п. 2 ст. 278 ТК РФ сформулировано так, что распространяется как на бессрочные договоры, так и на договоры, заключенные на определенный срок.

В отношении договоров, не заключенных в письменной форме, действуют общие положения ч. 2 ст. 67 ТК РФ о форме трудового договора (трудовой договор, не оформленный в письменной форме, считается заключенным, если работник приступил к работе с ведома или по поручению работодателя или его представителя).

Таким образом, при досрочном прекращении трудового договора с руководителем организации необходимо в первую очередь четкое соблюдение правовой процедуры и гарантий, предоставленных руководителю трудовым законодательством. Никто не застрахован от возникновения конфликта с увольняемым руководителем, однако есть смысл принимать действенные меры по решению спора в досудебном порядке.

Добавить комментарий

Ваш e-mail не будет опубликован. Обязательные поля помечены *