Договор об отступном: что это?

Отступное в деле о банкротстве: новые правила

21 декабря 2016 года вступают в силу положения статьи 142.1 Закона о банкротстве, детально регулирующие процедуру погашения требований кредиторов путем предоставления отступного. Разберем основные моменты.

Что нового закрепил законодатель?

Статья 142.1 Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» (далее — Закон о банкротстве) введена Федеральным законом от 23.06.2016 № 222-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации».

Погашение требований кредиторов путем предоставления отступного допускается:

  • только в отношении имущества должника – юридического лица, не проданного или не переданного в порядке, установленном Законом о банкротстве;

  • при отсутствии непогашенных требований, относящихся к текущим платежам;

  • при отсутствии требований первой и второй очереди.

Касательно первого пункта возникает вопрос, целенаправленно ли ограничена сфера применения нормы имуществом должника-юридического лица или всё-таки её действие возможно распространить на соглашение об отступном с физическим лицом-банкротом? Полагаем, что правила ст. 142.1 Закона о банкротстве должны соблюдаться и при банкротстве физических лиц. По крайней мере, это в интересах лиц, участвующих в деле. В пользу данного довода приведем следующие аргументы:

  1. Передача нереализованного имущества гражданина кредиторам в счет погашения своих требований допускается на основании п. 5 ст. 213.26 Закона о банкротстве.

  2. Положения главы VII (конкурсное производство) согласно п. 1 ст. 213.1 Закона о банкротстве применяются к банкротству гражданина, если соответствующее регулирование в главе X Закона о банкротстве отсутствует.

  3. Исчерпывающий перечень случаев, на которые не распространяется данная норма, указан в п. 15 той же статьи (передача объектов незавершенного строительства и жилых помещений при банкротстве застройщика).

Отсутствие кредиторов по текущим платежам как условие для заключения конкурсными кредиторами соглашения об отступном теперь является законодательным требованием. Соответственно, этот вопрос уже разрешен. Ранее практика не отличалась стабильностью даже в рамках одного судебного округа. В одном случае такие обстоятельства не принимались во внимание (постановление АС Северо-Западного округа от 16.02.2016 по делу № А05-10933/2013), в другом – задолженность по текущим платежам являлась препятствием для заключения соглашения об отступном кредиторами третьей очереди (постановление АС Северо-Западного округа от 23.06.2015 по делу № А56-39041/2013). В принципе, такая позиция законодателя обусловлена преимущественным удовлетворением требований по текущим платежам перед реестровыми требованиями. Более того, в Определении ВС РФ от 22.08.2016 № 303-ЭС16-5060, высказана позиция, в силу которой кредиторам третьей очереди можно вообще не направлять предложение о принятие нереализованного имущества для погашения своих требований, если кредиторы по текущим платежам заявили о согласии на такое погашение.

Помимо необходимости отсутствия непогашенных текущих платежей для заключения соглашения об отступном также должны отсутствовать требования кредиторов первой и второй очереди. Между тем, нерешенным остается вопрос, если кредиторы по текущим платежам, а также кредиторы первой и второй очереди отказались от принятия отступного, а кредиторы третьей очереди согласны на погашение своих требований путем предоставления отступного, возможно ли заключить такое соглашение? Закон ответа не дает. Если же практика будет отрицательной, тогда возникает вопрос о справедливости применения положений ст. 148 Закона о банкротстве (передача имущества учредителям).

Процедура погашения требований путем предоставления отступного

Прежде чем передавать имущество кредиторам в качестве отступного, конкурсный управляющий обязан провести все необходимые торги: два на повышение, один на понижение (публичное предложение). По общему правилу, прямая передача имущества (без торгов) запрещена, за исключением некоторых случаев. Например, передача имущества в качестве отступного единственному кредитору при отсутствии кредиторов по текущим платежам (постановление Президиума ВАС РФ от 11.06.2013 № 15419/12).

Если же имущество реализовать не удалось, конкурсный управляющий обращается к собранию кредиторов (комитету кредиторов) в целях утверждения предложения о порядке погашения требований кредиторов путем предоставления отступного. Обязанность согласования была и ранее, но сейчас законодатель её уточнил. Последствия заключения соглашения об отступном без согласия собрания кредиторов таковы:

  • совершенная сделка признается недействительной на основании ст. ст. 166, 168 ГК РФ (определение ВС РФ от 13.05.2015 № 301-ЭС15-4018, от 09.02.2015 № 304-ЭС14-7801);

  • отсутствует возможность последующего утверждения арбитражным судом заключенного соглашения об отступном (определение ВС РФ от 11.11.2015 № 307-ЭС15-14878).

Другой вопрос, возможно ли последующее одобрение собранием кредиторов заключенного с отдельным кредитором соглашения об отступном? На наш взгляд, последующее одобрение также невозможно, поскольку такая сделка подлежит квалификации по п. 2 ст. 168 ГК РФ (ничтожная сделка), а не по п. 1 указанной статьи (оспоримая сделка), поскольку одновременно нарушаются как требования закона, так и права третьих лиц (кредиторов, участников должника).

Что такое отступное по ГК РФ (соглашение об отступном)

Отступное представляет собой один из способов прекращения обязательств, предусмотренный статьей 409 ГК РФ. Соответствующее соглашение заключается между сторонами договора и содержит в себе волеизъявление и кредитора, и должника. Подробности – в статье ниже.

Отступное по ГК РФ

Соглашение об отступном

Соглашение об отступном по договору займа путем передачи имущества

Судебная практика по отступному

Отступное по ГК РФ

Встречаются случаи, когда стороны заключили сделку, но в силу сложившихся обстоятельств кто-то из участников договора не может исполнять его условия. Гражданский кодекс предусматривает несколько вариантов выхода из такой ситуации. В случае выплаты отступного завершение партнерских отношений происходит с наименьшими потерями и без возникновения ненужных конфликтов.

Более полную информацию по теме вы можете найти в КонсультантПлюс.
Полный и бесплатный доступ к системе на 2 дня.

Отступное – денежные средства или имущество, предоставляемые кредитору в целях прекращения обязательства.

То есть для должника предоставление отступного – это плата за отказ от исполнения обязательства, а для кредитора – своего рода возмещение за то, что должник не исполняет обязательство.

Отступное может выражаться не только в денежном эквиваленте, но и в оказании услуг, выполнении работ или передаче имущества. Например, у покупателя нет денег, но он может оказать услугу продавцу. Или обратная ситуация: у продавца нет товара, и он передает покупателю денежную сумму, эквивалентную стоимости товара.

Соглашение об отступном

Скачать форму соглашения

Законодатель не предъявляет требований к соглашению об отступном. Но если исходить из того, что такая форма прекращения обязательств может иметь место только при совместном волеизъявлении сторон, то соглашение об отступном – это не что иное, как сделка. Соответственно, в данном случае актуальными будут требования ГК РФ к форме и содержанию договора.

Таким образом, соглашение будет составлено в письменном виде, подписано обеими сторонами, и в нем будут сформулированы основные условия, которые должник и кредитор посчитают необходимым зафиксировать.

Важно! Соглашение об отступном не является основанием для прекращения договора, и тем более с его помощью договор не может быть заключен или расторгнут; это всего лишь способ прекращения обязательств.

Подпишитесь на рассылку

Несмотря на то что договор об отступном включает в себя условия, заранее оговоренные сторонами, есть несколько моментов, на которые стоит обратить внимание:

  • вид отступного;
  • сроки и порядок исполнения;
  • обязательство, которое отступное заменяет.

По общему правилу, отступное должно покрывать все неисполненное обязательство. Однако могут встречаться ситуации, когда оно погашается частично. Такой вариант может быть предусмотрен в основном договоре или в соглашении об отступном.

То есть с предоставлением отступного прекращаются все обязательства по договору, если соглашением сторон об отступном не предусмотрено иное.

Важно! Кредитор вправе принять исполнение обязательства должником только после реальной передачи вещей/денег или после осуществления работ / оказания услуг. Факт получения второй стороной отступного может отражаться в акте приема-передачи или в расписке.

Если сторона-должник не исполняет взятых на себя обязательств по передаче отступного в срок, указанный в соглашении, то кредитор вправе предъявить требования об исполнении основного обязательства с применением всех санкций, предусмотренных договором.

Соглашение об отступном по договору займа путем передачи имущества

Если стороны заключили договор займа и должник не может исполнить обязательства в силу различных причин, ГК РФ предусмотрел возможность заключить соглашение об отступном. В данном случае мы рассмотрим вариант договоренности сторон о передаче имущества взамен долга.

Итак, на что следует обратить внимание при заключении соглашения:

  1. В преамбуле указываем все реквизиты участников соглашения.
  2. Предмет сделки можно сформулировать следующим образом: «Заемщик взамен исполнения обязательств, которые вытекают из Договора о предоставлении займа № 222/02 от 01.11.2018 года (далее – Договор займа), предоставляет Займодателю отступное в порядке и на условиях, определенных Соглашением».
  3. Далее указываем сумму основного долга в той валюте, которая была предусмотрена договором займа.
  4. Описываем имущество, передаваемое в качестве отступного. Например, это квартира. Указываем адрес, площадь, количество комнат и вписываем реквизиты документа о праве собственности.
  5. Самое главное условие – срок передачи отступного. Если в течение этого времени должник не передаст имущество, то кредитор вправе потребовать от него исполнения основного обязательства с уплатой штрафных санкций, предусмотренных договором.
  6. Стороны вправе предусмотреть в соглашении порядок распределения затрат по передаче имущества. Например, оплата госпошлины по регистрации квартиры или коммунальные услуги и т. д.
  7. Рекомендуем указать в соглашении, что передаваемое имущество свободно от прав третьих лиц и отступное ни в коем случае не является предметом залога.
  8. Если стороны находятся в разных субъектах РФ, можно прописать условие о том, что все споры, которые возникнут из соглашения, будут разрешаться в конкретном судебном органе.

Отступное считается исполненным только после фактической передачи его кредитору, о чем составляется акт приема-передачи.

Важно! Если должник отказывается регистрировать перевод права собственности на имущество, передаваемое по отступному, то кредитор не вправе заставлять его совершать эти действия. Он может лишь предъявить требование об исполнении первоначального обязательства, так как отступное является факультативным обязательством. Такого же мнения придерживаются суды.

Соответственно, если должник исполнит основное обязательство, то соглашение об отступном прекратит свое действие.

Судебная практика по отступному

  1. Банк обратился с иском к ООО «Стройторгметалл» о взыскании задолженности по договору кредита в связи с неисполнением последним условий соглашения об отступном. Банк представил доказательства о том, что соглашение ООО заключило, однако выполнять его не торопилось. Суд первой инстанции в удовлетворении иска отказал, обосновывая решение тем, что в соответствии с заключенным договором об отступном обязательства ООО перед банком прекратились, и банк может потребовать только исполнения условий соглашения об отступном, но никак не выполнения кредитного обязательства. Суд кассационной инстанции решение отменил, объясняя это тем, что для прекращения действия основного обязательства необходимо не только заключение соглашения об отступном, но и выполнение его условий, то есть передача денег, имущества и т. д. Таким образом, обязательство по уплате кредита и процентов по нему ООО не прекратилось. Требования банка обоснованные.
  2. Банк выдал АО кредит. В договоре были предусмотрены штрафные санкции, в том числе и неустойка в случае просрочки платежа. Стороны договорились об отступном и заключили соответствующее соглашение. Предметом отступного был автомобиль должника. Однако банк обратился в суд, так как посчитал, что отступное покрыло лишь основной долг по договору; неустойку же АО все равно придется выплатить. Однако суд в удовлетворении требований, заявленных банком, отказал, так как по смыслу статьи 409 ГК РФ отступное покрывает все обязательства по основному договору, если иное не предусмотрено соглашением сторон.
  3. ООО оказало услуги А. по установке пластиковых окон. Однако у А. не оказалось денежных средств для оплаты работ по договору. Стороны решили заключить соглашение об отступном, в соответствии с которым А. передаст ООО имеющийся у него товар. Сделка состоялась, товар был передан. ООО обратилось в суд со следующими требованиями: стоимость полученного товара меньше стоимости оказанных услуг. Соответственно, отступным была покрыта не вся задолженность. Суд первой инстанции требования истца удовлетворил и обязал А. выплатить разницу. Однако суд апелляционной инстанции решение отменил. Так как стороны не определили в соглашении об отступном, в какой части покрывается долг по основному обязательству, суд исходит из того, что А. ничего не должен ООО.

Соглашение об отступном (в качестве отступного передается вексель третьего лица)

СОГЛАШЕНИЕ ОБ ОТСТУПНОМ

г. ______________________ «__»________ ___ г. 1.1. Стороны договорились о прекращении всех обязательств Должника, вытекающих из договора ______________________ N ___ от «__»________ ___ г., (указать вид договора) заключенного между Кредитором и Должником, в связи с предоставлением Должником взамен исполнения этих обязательств отступного в соответствии с условиями настоящего соглашения. 1.2. Стороны устанавливают, что по договору, указанному в п. 1.1, Должник имеет задолженность перед Кредитором в размере ___________________. 1.3. По настоящему соглашению Должник передает Кредитору в качестве отступного простой (переводной) вексель ______________________, серия _____ (указать векселедателя) N _______, дата составления «___»_________ ___ г., номинальная стоимость _______ (_____________) рублей, срок платежа — __________________.

1.4. Вексель передается Должником Кредитору в течение __________ в следующем порядке: _________________________.

1.5. Сторона, не исполнившая или ненадлежащим образом исполнившая обязательства по настоящему соглашению, обязана возместить другой стороне причиненные таким неисполнением убытки.

1.7. Взыскание неустоек и возмещение убытков не освобождают сторону, нарушившую договор, от исполнения обязательств в натуре.

1.8. Все споры и разногласия, которые могут возникнуть между сторонами, будут разрешаться путем переговоров. При неурегулировании в процессе переговоров споры разрешаются в порядке, установленном законодательством РФ.

1.9. Во всем остальном, что не предусмотрено настоящим соглашением, стороны руководствуются законодательством РФ.

1.10. Любые изменения и дополнения к настоящему соглашению действительны при условии, если они совершены в письменной форме и подписаны надлежаще уполномоченными на то представителями сторон.

1.11. Настоящее соглашение вступает в силу с момента его подписания сторонами и действует до фактического исполнения сторонами обязательств.

1.12. Настоящее соглашение составлено в двух экземплярах, имеющих одинаковую юридическую силу, по одному экземпляру для каждой из сторон.

1.13. Адреса и платежные реквизиты сторон:

Должник: _______________________________________________________

Кредитор: ______________________________________________________

Подписи сторон

Должник Кредитор ______________/_______________ _______________/_______________ М.П. М.П.

ВС РФ: передавать имущество должника-банкрота в качестве отступного одному из кредиторов минуя стадию его продажи на торгах нельзя

Fotofabrika / .com

Законодательство о банкротстве направлено на установление баланса между разнонаправленными интересами кредиторов, с одной стороны, должника и лиц, участвующих в его капитале, с другой стороны. Это значит, что кредиторы не могут принимать произвольные решения о судьбе имущества должника, игнорируя предписанные законом процедуры, направленные на выявление его рыночной стоимости. На это указал Верховный Суд Российской Федерации, рассматривая кассационные жалобы конкурсного управляющего ООО и участника этого общества (Определение Судебной коллегии по экономическим спорам ВС РФ от 21 января 2019 г. № 302-ЭС18-528).

Обстоятельства данного дела заключались в следующем.

На собрании кредиторов общества было принято решение о заключении соглашения, по условиям которого недвижимое имущество должника передается в качестве отступного одному из кредиторов, а последний, в свою очередь, обязан перечислить должнику денежные средства в размере 3,47 млн руб. в погашение требований других кредиторов. При этом соглашение было заключено на условиях, предложенных самим кредитором, а зафиксированная в нем стоимость имущества, подлежащего передаче в качестве отступного, составила 10,6 млн руб.

Конкурсный управляющий должником обратился в суд с заявлением о признании указанного решения собрания кредиторов недействительным. По его мнению, это решение нарушило права кредиторов и должника на получение максимальной выручки от реализации имущества.

Суд первой инстанции признал решение собрания кредиторов недействительным. Он указал, что принятое решение противоречит установленному Федеральным законом от 26 октября 2002 г. № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» (далее – Закон о несостоятельности (банкротстве)) порядку передачи имущества в качестве отступного, поскольку такая передача возможна лишь после соблюдения процедуры реализации имущества путем проведения нескольких последовательных торгов, в том числе, посредством публичного предложения.

Однако суд апелляционной инстанции отменил определение суда первой инстанции. Он счел, что в данном случае прямая передача имущества должника в качестве отступного не привела к нарушению прав и законных интересов лиц, участвующих в деле о банкротстве, так как кредитор принял на себя обязательство по перечислению на расчетный счет должника денежных средств даже в большем размере, чем необходимо для погашения требований всех кредиторов общества.

Судебная коллегия по экономическим спорам ВС РФ с таким подходом не согласилась и оставила в силе определение суда первой инстанции. Она пояснила следующее.

Законом о несостоятельности (банкротстве) предусмотрен специальный порядок реализации имущества должника путем проведения нескольких последовательных торгов.

Такой механизм реализации имущества банкрота направлен на создание условий для заключения сделок по наиболее высокой цене, выявленной в ходе сопоставления свободных конкурирующих заявок. Это обеспечивает защиту как интересов кредиторов, так и защиту прав должника, его участников (акционеров, собственников имущества унитарных предприятий), претендующих на активы должника, оставшиеся после расчетов с кредиторами.

В качестве отступного кредиторам может быть передано только то имущество, которое не было продано в порядке, установленном Законом о несостоятельности (банкротстве).

В рассматриваемом же случае собрание кредиторов большинством голосов фактически одобрило заключение соглашения об отступном с одним из кредиторов, минуя стадию продажи недвижимого имущества на торгах.

Такое решение собрания кредиторов противоречит требованиям, предъявляемым Законом о несостоятельности (банкротстве) к порядку отчуждения имущества должника.

И хотя оно не нарушило права кредиторов должника, но зато пострадали интересы самого должника и ее мажоритарного участника, который имел правомерные ожидания относительно того, что имущество подконтрольной ему организации будет выставлено на торги для определения справедливой цены продажи.

Таким образом, заключил ВС РФ, прямая передача имущества в качестве отступного одному из кредиторов на предложенных этим кредитором условиях без выявления в установленном порядке подлинной стоимости недвижимости нарушила права должника и, как следствие, права его участника.

Добавить комментарий

Ваш e-mail не будет опубликован. Обязательные поля помечены *