Договор о создании

Энциклопедия решений. Договор об учреждении ООО

Договор об учреждении ООО

См. Конструктор правовых документов (онлайн-сервис)

Договор об учреждении — один из документов вновь создаваемого общества с ограниченной ответственностью, если оно состоит из двух и более участников.

Договором об учреждении определяются:

— порядок осуществления учредителями ООО совместной деятельности по учреждению общества (например распределение обязанностей по подготовке документов и их подачи в регистрирующий орган);

— размер уставного капитала общества;

— размер и номинальная стоимость доли каждого из учредителей общества;

Предусмотренные законом условия считаются существенными, при отсутствии одного из них договор об учреждении ООО может быть признан незаключенным.

Помимо существенных условий договор об учреждении ООО могут содержать дополнительные, принятые по усмотрению учредителей, например:

— способы и порядок предоставления участником общества компенсации досрочного прекращения права пользования имуществом, переданным им в пользование обществу для оплаты доли в уставном капитале общества (п. 3 ст. 15 Закона об ООО);

— неустойка (штраф, пени) за неисполнение обязанности по оплате долей в уставном капитале общества (п. 3 ст. 16 Закона об ООО).

Договором об учреждении не могут регулироваться права и обязанности третьих лиц. Иные вопросы, возникшие до регистрации ООО, но не связанные напрямую с процессом его создания, могут быть отражены в договоре об осуществлении прав участников общества (п. 3 ст. 8 Закона об ООО).

Договор об учреждении общества не является учредительным документом общества (абзац второй п. 5 ст. 11 Закона об ООО).

Термин «договор об учреждении ООО» появился в законодательстве в связи с принятием Федерального закона от 30.12.2008 N 312-ФЗ «О внесении изменений в часть первую Гражданского кодекса Российской Федерации и отдельные законодательные акты Российской Федерации». 1 июля 2009 г. вступили в силу соответствующие изменения в ГК и Закон об ООО.

Ранее существующий учредительный договор являлся одним из учредительных документов ООО, и его необходимо было регистрировать, для договора об учреждении общества с ограниченной ответственностью такого требования не существует.

Договор об учреждении ООО составляется при числе учредителей более одного, что вытекает из природы гражданско-правового договора (п. 1 ст. 420 ГК РФ).

Для договора об учреждении ООО обязательна простая письменная форма (абзац второй п. 1 ст. 89 ГК РФ, п. 5 ст. 11 Закона об ООО). Каждый из учредителей получает свой экземпляр договора. Дополнительный экземпляр предоставляется в налоговые органы при регистрации ООО (п. «б» ст. 12 Федерального закона от 08.08.2001 N 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей»).

Законодательно не закреплена обязанность нотариального удостоверения договора об учреждении ООО. Однако ранее рекомендовалось нотариальное удостоверение договора об учреждении ООО в связи со следующим.

Закон предусматривал, что если ООО было учреждено двумя и более учредителями, такие полномочия подтверждались среди прочего нотариально удостоверенной копией договора об учреждении общества (абзац второй п. 13 ст. 21 Закона об ООО в ред., действующей до 01.01.2016). Нотариально удостоверить копию договора, составленного в простой письменной форме, было невозможно.

С 01.01.2016 Закон об ООО содержит перечень документов, на основании которых была приобретена доля или часть доли в уставном капитале ООО и которые проверяет нотариус при удостоверении сделки (п. 13.1 ст. 21 Закона об ООО). Среди данных документов указан договор об учреждении ООО или учредительный договор, заключенный ранее 01.07.2009, при создании общества с несколькими участниками (подп. 3 п. 13.1 ст. 21 Закона об ООО).

Законодательство не содержит норм, обязывающих вносить изменения в договор об учреждении ООО в случае изменения условий, отраженных в нём (например при изменении номинальной стоимости долей). Вместе с тем в силу общих положений о гражданско-правовом договоре, представляется, что стороны по взаимному согласию могут внести соответствующие изменения или дополнения (п. 1 ст. 450 ГК РФ).

Договор об учреждении прекращается исполнением учредителями всех обязательств по учреждению общества (п. 1 ст. 408 ГК РФ).

В соответствии с изменениями в ГК РФ, вступившими в силу с 01.09.2014, предусмотрена возможность заключения всеми или некоторыми участниками ООО корпоративного договора (п. 1 ст. 67.2 ГК РФ). Правила о корпоративном договоре применяются также к соглашению о создании хозяйственного общества, если иное не установлено законом или не вытекает из существа отношений сторон такого соглашения (п. 10 ст. 67.2 ГК РФ).

Образец Договора об учреждении ООО от 2020 года для создания ООО

Договор об учреждении

Общества с ограниченной ответственностью «Ромашка»

город Москва 15 января 2020

именуемые в дальнейшем «Учредители», договорились создать в соответствии с действующим законодательством Российской Федерации Общество с ограниченной ответственностью «Ромашка»

1. УЧРЕДИТЕЛИ И ПОРЯДОК ИХ СОВМЕСТНОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ

1. Общество с ограниченной ответственностью «Ромашка» (именуемое в дальнейшем «Общество») создается в соответствии с Гражданским кодексом Российской Федерации; Федеральным законом «Об обществах с ограниченной ответственностью» и иным действующим законодательством.

2. Состав учредителей Общества:

2.1. Иванов Иван Иванович

2.2. Петров Петр Петрович

3. Все действия, связанные с государственной регистрацией Общества, а также другие необходимые для начала деятельности Общества, выполняются всеми учредителями совместно. Расходы на совершение указанных действий несут все учредители в равных долях.

2. НАИМЕНОВАНИЕ И МЕСТО НАХОЖДЕНИЯ ОБЩЕСТВА

1. Полное фирменное наименование Общества на русском языке: Общество с ограниченной ответственностью «Ромашка».

2. Сокращенное фирменное наименование Общества на русском языке: ООО «Ромашка».

3. Место нахождения Общества (место нахождения его постоянно действующего исполнительного органа): РФ, 111111, город Москва, улица Исаковского, дом 11, корпус 1, этаж 1 офис 11.

3. ПРАВОВОЙ СТАТУС ОБЩЕСТВА

1. Общество считается созданным как юридическое лицо с момента государственной регистрации.

2. В соответствии с действующим законодательством имущество, созданное за счет вкладов учредителей, в том числе денежные средства, поступившие в качестве платы за доли, а также произведенное и приобретенное Обществом в рамках его хозяйственной деятельности, принадлежит Обществу на праве собственности. Общество может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права, нести обязанности, быть истцом и ответчиком в суде.

3. Учредители (участники) Общества не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью Общества, в пределах стоимости принадлежащих им долей в уставном капитале. Учредитель Общества, оплативший долю в уставном капитале Общества не полностью, несет солидарную ответственность по его обязательствам в пределах стоимости неоплаченной части доли соответствующего участника Общества.

4. УСТАВНЫЙ КАПИТАЛ

1. Уставный капитал Общества определяет минимальный размер его имущества, гарантирующего интересы кредиторов Общества.

2. Уставный капитал Общества составляется из номинальной стоимости долей его участников и на момент создания Общества равен 10 000 (десять тысяч) рублей 00 копеек – сто процентов (100 %) Уставного капитала Общества.

3. Доли в Уставном капитале Общества распределяются между его участниками в следующем соотношении:

Учредитель Номинальная стоимость доли Размер доли в процентах

Учредитель Иванов Иван Иванович 5 000 (пять тысяч) рублей 00 копеек 50%

Учредитель Петров Петр Петрович 5 000 (пять тысяч) рублей 00 копеек 50%

4. Оплата долей в Уставном капитале Общества может осуществляться деньгами, ценными бумагами, другими вещами или имущественными правами, либо иными правами, имеющими денежную оценку.

5. Денежная оценка неденежных вкладов в Уставный капитал Общества, вносимых участниками Общества и принимаемыми в Общество третьими лицами, утверждается решением Общего собрания участников Общества, принимаемым всеми участниками Общества единогласно.

5. РАСПРЕДЕЛЕНИЕ ПРИБЫЛИ ОБЩЕСТВА

1. Общество вправе ежеквартально, раз в полгода или раз в год принимать решение о распределении своей чистой прибыли между участниками Общества. Решение об определении части прибыли Общества, распределяемой между участниками Общества, принимается единогласно всеми участниками Общества.

2. Прибыль Общества, предназначенная для распределения между его участниками, распределяется пропорционально их долям в Уставном капитале Общества.

3. Общество не вправе принимать решение о распределении своей прибыли между участниками Общества:

• до полной оплаты всего Уставного капитала Общества;

• до выплаты действительной стоимости доли (части доли) участника Общества в случаях, предусмотренных законодательством РФ;

• если на момент принятия такого решения Общество отвечает признакам несостоятельности (банкротства) в соответствии с федеральным законом о несостоятельности (банкротстве) или, если указанные признаки появятся у Общества в результате принятия такого решения;

• если на момент принятия такого решения стоимость чистых активов Общества меньше его Уставного капитала и резервного фонда или станет меньше их размера в результате принятия такого решения;

• иных случаях, предусмотренных федеральными законами.

По прекращении указанных в настоящем пункте обстоятельств Общество обязано выплатить участникам Общества прибыль, решение о распределении которой между участниками Общества принято.

6. УПРАВЛЕНИЕ ОБЩЕСТВОМ

1. Органами управления Обществом являются:

• Общее собрание участников Общества;

• Генеральный директор.

2. Высшим органом управления Обществом является Общее собрание участников Общества. Общее собрание участников Общества может быть очередным или внеочередным.

3. Общее собрание созывается по мере необходимости, но не реже чем один раз в год.

4. В период между Общими собраниями участников, руководство деятельностью Общества осуществляет Генеральный директор.

5. Единоличный исполнительный орган Общества – Генеральный директор, избирается Общим собранием участников Общества на неопределенный срок. Генеральный директор Общества может быть избран также не из числа его участников.

6. Договор между Обществом и лицом, осуществляющим функции единоличного исполнительного органа Общества, подписывается от имени Общества лицом, председательствовавшим на Общем собрании участников Общества, на котором избрано лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа Общества, или участником Общества, уполномоченным решением Общего собрания участников Общества.

7. Генеральный директор отчитывается только перед Общим собранием участников Общества. Несет ответственность перед Общим собранием участников Общества за деятельность Общества, имущество и средства.

8. Общее собрание участников Общества вправе отозвать Генерального директора Общества до истечения срока его полномочий.

7. ФИНАНСОВО-ХОЗЯЙСТВЕННАЯ ДЕЯТЕЛЬНОСТЬ

1. Финансово-хозяйственная деятельность Общества осуществляется в порядке, установленном действующим законодательством и Уставом Общества. Ответственность за эффективность и законность деятельности Общества в пределах своей компетенции несут должностные лица Общества, избранные (назначенные) в установленном порядке.

8. ПРОЧИЕ УСЛОВИЯ

1. Участники будут прилагать все усилия к тому, чтобы решать все разногласия и споры, которые могут возникнуть по настоящему Договору, в связи с ним или в результате его исполнения, путем переговоров.

2. Споры и разногласия, которые невозможно решить путем переговоров, решаются в судебном или ином установленном законом порядке.

3. Недействительность некоторых положений настоящего Договора в связи с изменением законодательства не влечет за собой приостановку действия остальных положений.

4. Настоящий договор вступает в силу с даты его подписания и его действие прекращается в связи с реорганизацией или ликвидацией Общества в соответствии с Уставом Общества и законодательством РФ. Составлен в двух экземплярах для каждого из участников.

Договор об учреждении хозяйственного общества: нюансы практики

Заключение договора об учреждении хозяйственного общества происходит на этапе его создания и является обязательным, если учредителей не менее двух. На каких условиях заключается такой договор и что он должен содержать – эти вопросы давно волнуют не только теоретиков, но и практиков.

В силу п. 5 ст. 9 Федерального закона от 26.12.95 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» (далее — Закон об АО) учредители заключают между собой письменный договор о создании общества, определяющий порядок совместной деятельности по учреждению АО, размер уставного капитала, категории и типы акций, подлежащих размещению среди учредителей, размер и порядок их оплаты, права и обязанности учредителей. Договор о создании общества не является учредительным документом.

Аналогичное правовое регулирование содержится в п. 5 ст. 11 Федерального закона от 08.02.98 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью». Договор об учреждении ООО также не является учредительным документом.

Приведенные условия, которые должны включаться в договоры об учреждении хозяйственных обществ, являются существенными (ст. 432 ГК РФ) — при их отсутствии договор не может считаться заключенным (постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 13.02.2007 по делу № Ф08-7075/2006).

Указанный договор является гражданско-правовым и его правовое регулирование осуществляется исходя из общих положений гражданского законодательства о сделках, обязательствах и договорах с учетом специальных норм корпоративного законодательства.

Как разъяснил ВАС РФ в п. 6 постановления от 18.11.2003 № 19 «О некоторых вопросах применения Федерального закона „Об акционерных обществах“», заключаемый учредителями договор о создании общества является договором о совместной деятельности по учреждению и не относится к учредительным документам (п. 5 ст. 9 Закона об АО).

Какова цель, такова и форма

В договоре об учреждении хозяйственного общества действительно прослеживаются элементы договора простого товарищества. Учредители общества соединяют свои вклады и совместно действуют без образования юридического лица для достижения такой не противоречащей закону цели как учреждение хозяйственного общества, что согласуется с предметом договора простого товарищества (п. 1 ст. 1041 ГК РФ).

обратите внимание

Следует различать цель и форму деятельности учредителей. Так, если в качестве цели выступает создание юрлица в установленном порядке, формой деятельности является объединение учредителей, не являющееся юридическим лицом.

Договор об учреждении, как и договор простого товарищества (о совместной деятельности), предусматривает солидарную ответственность учредителей. Относящиеся к договору простого товарищества правила о предоставлении информации, распределении между товарищами расходов, связанных с совместной деятельностью, а также правила ведения общих дел товарищей применимы и к договору об учреждении хозяйственного общества.

Вместе с тем, последний имеет отличия. Если в договоре простого товарищества имущество, внесенное товарищами, признается общей долевой собственностью (если иное не предусмотрено законом, договором или не вытекает из существа обязательства), внесенные учредителями хозяйственного общества вклады в имущество общей долевой собственностью не являются. Напротив, учредители утрачивают вещные права в отношении переданного имущества и приобретают взамен обязательственные права в отношении общества, становясь его участниками.

К отношениям из договора об учреждении хозяйственного общества не могут быть применены положения ст. 1049 ГК РФ о выделе доли товарища из общего имущества по требованию кредиторов.

Таким образом, наличие элементов договора простого товарищества (о совместной деятельности) в договоре об учреждении общества позволяет применять к нему соответствующие правила с учетом указанных нюансов.

Является ли договор смешанным?

На первый взгляд, предмет договора об учреждении общества по содержанию шире предмета договора простого товарищества. Так, если в последнем предмет договора сводится к определению совместной деятельности товарищей, направленной на извлечение прибыли или достижение иной непротивоправной цели, то в договоре об учреждении его предмет достижением такой цели — созданием хозяйственного общества — не ограничивается. Предметом данного договора помимо указанной деятельности являются размер уставного капитала создаваемого общества, категории и типы акций, подлежащих размещению среди учредителей, размер и порядок их оплаты.

Вместе с тем, названные условия являются обязательными элементами деятельности учредителей по созданию общества: цель их деятельности — учреждение юрлица на заранее определенных условиях.

обратите внимание

Это справедливо даже в силу того, что такие условия сами по себе не могут быть отнесены к элементам иных гражданско-правовых договоров.

В этой связи трудно согласиться с мнением экспертов о том, что договор об учреждении хозяйственного общества является смешанным и содержит элементы договора купли-продажи или мены — в зависимости от формы оплаты учредителями долей (акций).

Размещение акций или долей создаваемого общества между учредителями не является куплей-продажей или меной в смысле соответствующих институтов гражданского законодательства РФ. Субъектами любого договорного правоотношения всегда выступают физические и юридические лица, действующие своей волей и в своем интересе. В рассматриваемом случае воля учреждаемого общества на распределение его акций (долей) между учредителями не учитывается.

Получается, что договор об учреждении является договором простого товарищества (о совместной деятельности) и не содержит элементов иных гражданско-правовых договоров.

Главное — исполнять!

На практике могут иметь место случаи, когда договор об учреждении приобретает смешанный характер. К примеру, когда обязательство одного или всех учредителей по оплате получаемых ими акций (долей) обеспечивается неустойкой и данное обязательство включено в договор. Смешанным данный договор будет, в том числе, при обеспечении обязательств учредителей общества иными способами, а также при включении в него иных договоров.

При создании общества необходимо решить вопрос с необходимостью учредительного договора. Так, без него не обойтись, если АО создают несколько участников. Договор регулирует отношения учредителей в процессе их совместной деятельности по созданию АО, порядок и условия участия в деятельности общества.

Кроме того, учредительный договор АО определяет состав учредителей, размер уставного капитала, доли каждого из участников и их ответственность за нарушение обязанности по внесению вкладов. Он регламентирует порядок распределениея прибыли между участниками, а также состав органов управления, порядок выхода участников из общества.

обратите внимание

Письменная форма договора является обязательной. Поскольку учредительный договор не является договором о совместной деятельности по учреждению общества и не относится к учредительным документам, все условия об учреждении общества лучше прописать в уставе.

Важно не только заключить учредительный договор, но и исполнить его условия, иначе договор можно будет признать ничтожным в судебном порядке. Однако если истец отказался от иска, в дальнейшем признать такой договор ничтожным он будет не вправе (постановление Десятого арбитражного апелляционного суда от 23.05.2011 по делу № А41-К1-16391/05).

Учредительный договор о создании АО

Акционерное общество может быть создано путем учреждения вновь и путем реорганизации существующего юридического лица (слияния, разделения, выделения, преобразования).

Решение о создании общества путем учреждения принимается учредительным собранием. Подобное решение должно содержать результаты голосования учредителей и принятые ими решения по вопросам учреждения общества, утверждения устава, избрания органов управления общества, ревизионной комиссии (ревизора) общества.

Приняв решение о создании акционерного общества, его учредители в соответствии со статьей 9 Федерального закона «Об акционерных обществах» обязаны заключить между собой письменный договор, не являющийся учредительным документом общества. Учредители объединяются между собой для совместного учреждения АО.

Учредители заключают договор, который определяет лишь их совместную деятельность по созданию общества до момента регистрации нового юридического лица. Договор о создании (учреждении) общества определяет порядок осуществления ими совместной деятельности по учреждению общества, размер уставного капитала, категории и типы акций, подлежащих размещению среди учредителей, размер и порядок их оплаты, права и обязанности учредителей по созданию общества.

Договор, заключаемый учредителями АО, представляет собой разновидностью договора о совместной деятельности. Эту точку зрения поддерживает и судебная практика. В Постановлении Пленума ВАС РФ от 18 ноября 2003 г. № 19 «О некоторых вопросах применения Федерального закона „Об акционерных обществах“ прямо указывается, что заключаемый учредителями АО договор о создании общества является договором о совместной деятельности по учреждению общества и не относится к учредительным документам.

Особенность правового положения учредителей и заключаемых ими сделок заключается в том, что учредители АО несут солидарную ответственность по обязательствам, связанным с его созданием и возникающим до государственной регистрации данного общества (п. 3 ст. 10 Федерального закона «Об акционерных обществах»).

Таким образом, заключение договора о создании АО предоставляет каждому его участнику право действовать от имени всех, но вместе с тем возлагает на каждого участника ответственность по заключенным любым участником сделкам. Соответственно, исполнение заключаемых учредителями общества сделок обеспечивается солидарной ответственностью всех учредителей, а не только лица, заключившего сделку.

Общество несет ответственность по обязательствам учредителей, связанным с его созданием, лишь в случае последующего одобрения их действий общим собранием акционеров.

Таким образом, при создании нового акционерного общества его учредители должны выполнить как минимум два юридически значимых действия – принять единогласное решение об учреждении акционерного общества, утверждении устава, органов управления вновь создаваемого общества и т. п. (ст. 9 Федерального закона «Об акционерных обществах»), а также заключить между собой договор о его создании.

Органы управления АО избираются учредителями большинством в три четверти голосов. Учредители также могут утвердить аудитора общества. В этом случае решение об учреждении общества должно содержать результаты голосования учредителей общества и принятое ими решение об утверждении аудитора общества.

Учредителями общества могут быть любые физические и юридические лица, принявшие решение о его учреждении. Исключения из этого правила касаются лишь ограничения, связанного с участием в обществах органов государственной власти и местного самоуправления (ст. 10 Федерального закона «Об акционерных обществах»). Государственные органы и органы местного самоуправления не могут выступать единственными учредителями общества.

Закон не ограничивает число учредителей открытого общества. Что касается закрытого общества, то здесь действует строгое ограничение – не более пятидесяти учредителей. Обратите внимание, что хозяйственное общество не может иметь в качестве единственного участника другое хозяйственное общество, состоящее из одного лица (п. 2 ст. 10 Федерального закона «Об акционерных обществах»).

Добавить комментарий

Ваш e-mail не будет опубликован. Обязательные поля помечены *