Деловой оборот

Обычаи международного делового оборота

Под термином «обычай» понимают несколько значений. Это может быть определенная традиция или обряд, какое-нибудь негласное правило, привычка или заведенный порядок, официально зафиксированный или выполняемый по умолчанию. Специфика обычая делового оборота заключается в том, что лица определенного круга действуют по алгоритму, при этом те или иные поступки совершаются по их собственной воле.


Обычай международного делового оборота

Понятие обычая делового оборота

Выражение «международный обычай делового оборота» чаще всего употребляют:

  • в предпринимательской и академической деятельности;
  • в гражданском законодательстве;
  • в бухгалтерских документах;
  • в судебной практике.

Иногда он активно применяется в одном занятии, но совершенно не годится для другого ввиду его особенностей или специфики. Обычай делового оборота – особенная традиция, которой тайно придерживаются бизнесмены, руководители, официальные лица, рядовые сотрудники. Их поведение подчиняется конкретным требованиям, называемым корпоративными «деловыми обыкновениями», являющимися по своей сути устоявшейся предпринимательской этикой или четким порядком дел.


Понятие делового оборота

Примеры деловых обыкновений

Одним из самых понятных примеров обычая делового оборота является традиционное собрание членов коллектива по понедельникам, проходящее в виде планерки, пятиминутки и т.д. На подобном заседании могут рассматриваться текущие и глобальные проблемы и перспективы компании, объявляться выговора или оглашаться награждения работников и т.п.


Деловые отношения

Европа и Россия

В Европе, в США и России модель поведения директора или менеджера высшего звена такова, что предпочтение отдается закрытым кабинетам, с приемными и секретарем, через которого производится запись для решения насущных задач.


Европа и Россия

Отдых руководителя

Азиаты при переутомлении по обычаю смотрят на красивые картины, природу или умиротворяющие пейзажи. В России отдых шефа заключается в возможности побыть наедине с собой, без звонков и навязчивых посетителей.


Отдых руководителя

Учебные заведения

В учебных заведениях деловые обыкновения могут закрепляться в письменной форме. Например, правило вставать из-за стола или парты для приветствия преподавателя или администрации. На предприятиях и заводах обычай делового оборота соблюдается в случае прибытия руководства, которое всегда сопровождает «свита», состоящая из мастеров, начальников отделов, простых рабочих и сопровождающих, способных дать пояснения по интересующим вопросам или зафиксировать на бумаге замечания чиновника.


Учебные заведения
Какой пример обычая делового оборота пришел к нам из Японии? В Стране Восходящего Солнца глава или хозяин на совещании обязательно должен сидеть на возвышении по центру стола для хорошего обозрения подчиненных, что подчеркивает его статус и главенствующую роль в происходящем.

Особенности обычая делового оборота

В торговой практике обычай делового оборота используется довольно часто. В контракте или договоре закреплять эти правила не принято, но сделка или финансовые взаимоотношения подразумевают исполнение обязательств согласно многолетним традициям. И в случае судебного разбирательства основанием для вынесения приговора могут быть учтены деловые обыкновения. Непристойное, аморальное поведение или намеренное игнорирование обычаев делового оборота способно повлечь за собой штраф, даже если в законодательных актах или правовых документах традиция никак не была обозначена.


Обычаи делового оборота
Совет При заключении соглашения с партнерами по бизнесу обязательно оговаривайте, будут ли в процессе сотрудничества приниматься во внимание или не учитываться обычаи делового оборота. Такие документы отвечают требованиям гражданских свободных договоров. Вывод: Общепризнанным считается обычай, который применяют в конкретной сфере деятельности. Обычай не возникает спонтанно, а вырабатывается многолетней практикой. Для устранения споров разрабатывается литература, в которой будут оговорены правила, базирующиеся на деловых обыкновениях, для более легкого рассмотрения исковых заявлений и разрешения споров. Во избежание конфликтных ситуаций, материальных потерь, и в подтверждении истины все чаще обычаи делового оборота прописываются в договорах.

Особенности менталитета разных стран

Преимущества и недостатки правового обычая как источника права

Стр 1 из 2

Правовой обычай

Правовой обычай — представляет собой неписаное правило поведения, сложившееся вследствие его фактического и многократного применения в течение длительного времени и признаваемое государством в качестве общеобязательного правила.

Это исторически первая форма права.

Данному юридическому источнику присущ ряд следующих специфических черт, отличающих ею от других источников:

Продолжительность существования

Обычай формируется постепенно. Должно пройти определенное время с момента его возникновения, чтобы обычай приобрел силу. В древних текстах существовала подходящая формулировка: «С незапамятных времен». Обычай закрепляет, содержит то, что складывалось в результате длительной практики в обществе, он может отражать как общие позитивные моральные, духовные ценности народа, так и предрассудки, расовую нетерпимость. Поскольку общество — система динамичная и постоянно развивающаяся, то устаревшие обычаи постоянно заменяются новыми, более приспособленными к окружающей действительности;

Устный характер

Особенность обычая, отличающая его от других источников права, состоит в том, что он сохраняется в сознании народа, передается из поколения в поколение в устной форме;

Формальная определенность

Поскольку обычай существует в устной форме, требуется более или менее точная определенность его содержания: ситуация, в которой он применяется, круг лиц, на которых обычай распространяется, последствия, которые влечет его применение;

Локальный характер

Как правило, обычай действует в определенной местности в рамках сравнительно небольшой группы людей или на сравнительно небольшой территории, является своеобразной традицией данной местности. Многие ученые отмечают тесную связь обычая с религией (например, в современной Индии обычное право входит в структуру индусского сакрального права);

Санкционированность государством

Для того чтобы обычай реально применялся в обществе, необходимо признание его юридической силы государством. Право не существует вне государства, поэтому обычай может приобрести общеобязательный характер наряду с другими источниками права лишь при условии придания ему законности государством. Однако в современных условиях существует более широкий перечень способов легального (официального) санкционирования обычаев в целях включения их в систему формально-юридических источников. Это признание их: государственными органами (законодательными, исполнительными, судебными и т. д.); органами местного самоуправления и другими негосударственными организациями; государствами и (или) международными организациями в сфере публичных и частных международных отношений.


Правовые обычаи подразделяются на определенные виды и подвиды. Можно выделить обычаи:

§ secundum legem (в дополнение к закону), который действует наряду с законом, дополняя его в случае пробела или невозможности истолковать ситуацию с помощью законодательства;

§ praetor legem (кроме закона), который также существует параллельно с законодательством страны, однако очень ограничен процессом кодификации и первенством закона в современном романо-германском обществе;

§ adversus legem (против закона), который в настоящее время играет весьма незначительную роль в связи с верховенством закона или судебной практики (в зависимости от правовой семьи) в иерархии источников права.

По юридической значимости обычаи делятся наосновные исубсидиарные (дополнительные).

В зависимости от времени возникновения все правовые обычаи делятся на две основные группы: первую составляют санкционированные компетентными органами обычаи, сложившиеся еще в доклассовых или раннеклассовых обществах; во вторую входят относительно новые правовые обычаи, которые возникают в современных условиях. Так, в Индии по исторически сложившемуся правовому обычаю многие полномочия, которые конституция предоставляет президенту, осуществляет премьер-министр.

Преимущества и недостатки правового обычая как источника права

Таким образом, обычай проявляется как способ постоянного формирования права. Он сохраняется лишь в той мере, в какой факты выражают его реальность. Каждый новый случай применения является новым прецедентом обычая, каждая новая форма по-своему моделирует содержание обычая. Поэтому обычай по сравнению с другими источниками (формами выражения) права обладает большей гибкостью, пластичностью. Однако такая изменчивая форма существования права имеет недостаток: норма обычая не так формально определена, как, скажем, норма, содержащаяся в законе. Поэтому в современном мире обычное право уступило место письменным источникам. Теоретически обычай может сохранять за собой только те место и роль, которые готовы ему уступить письменные источники. Однако часто закон опирается на обычай или возникает на его основе.

В современном обществе каждое государство по-своему решает, какое место отвести обычаю в иерархии источников права. Отсылки к обычаю традиционно применяются в международном морском и торговом праве. Так, срок, в течение которого груз должен быть погружен на судно, определяется соглашением сторон, а при отсутствии такого соглашения — сроками, обычно принятыми в порту погрузки. Lex mercatoria (торговое право) не что иное, как обычай, предписывающий разрешать споры в стране продавца.

В настоящее время обычай находит достаточно широкое применение в малоразвитых государствах Азии, Африки, Океании. В развитых государствах обычай понимается прежде всего как норма, дополняющая закон. Однако есть и исключения: в современных Франции и Германии в сфере гражданского и торгового права не исключается применение обычая не только в дополнение, но и против закона.

В России также не исключается применение обычая как источника (формы выражения) права, но в первую очередь в сферечастного права, где у участников правоотношений присутствует определенная свобода выбора. Статья 5 Гражданского кодекса РФ (ГК РФ) дает определение обычаю делового оборота: «Обычаем делового оборота признается сложившееся и широко применяемое в какой-либо области предпринимательской деятельности правило поведения, не предусмотренное законодательством, независимо от того, зафиксировано ли оно в каком-либо документе».

Специфика этого источника (формы выражения) права в современных условиях состоит в том, что в законе дается только отсылка к действующим обычаям, сам же обычай в нормативном акте не приводится. Отсылки к обычаю в гражданском законодательстве содержатся, например, в ст. 309 ГК РФ: «Обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий требований — в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями». Аналогичная отсылка содержится в ст. 82 Таможенного кодекса РФ.

Таким образом, обычай — это правило поведения, сложившееся в ходе его действительного (фактического) применения в течение длительного времени в определенной местности либо определенной группой людей, не записанное в официальных документах, однако санкционированное государством.

Нормативный правовой акт

По мере развития общества, государства и институтов права обычай терял роль единственного источника (формы выражения) нрава. Новым источником, способным удовлетворить растущие потребности общества в правовых инструментах, стал нормативный правовой акт. Он отличался от обычая прежде всего тем, что его нормы записывались, а не сохранялись лишь в памяти. Следовательно, ею формулировки были более четкими и удобными в использовании. В современных условиях нормативный правовой акт как одна из самых удачных форм выражения правовых норм является весьма распространенным способом доведения содержания этих норм до сведения всего населения данной страны. Он представляет собой официальный письменный документ (акт правотворчества), исходящий от компетентного органа и содержащий решение об установлении, изменении или отмене правовых норм.

Нормативный правовой акт как источник права имеет и преимущества, и недостатки.

К преимуществам этой формы писаного права относятся:

§ возможность активно влиять на общественные отношения, поскольку государство располагает специальным аппаратом для реализации правовых норм и может обеспечить этот процесс с помощью мер принуждения;

§ оперативность, возможность быстрого воздействия на процессы ликвидации или, наоборот, развития определенных общественных отношений посредством мер принуждения;

§ удобство использования для лиц, применяющих право, так как содержание правовых норм записано в тексте нормативных правовых актов;

§ единообразие понимания и действия правовых предписаний на всей территории страны — единый режим законности, одинаковая защита прав граждан и т. п.

Но в силу различных причин как объективного, так и субъективного характера это регулирование не может быть до конца адекватным и всеобъемлющим. Правовые нормы, содержащиеся в нормативных правовых актах, воспроизводятся, конкретизируются, дополняются, а иногда отменяются правовыми нормами, содержащимися в других источниках права.

Современные нормативные правовые акты — порождение романо-германской правовой семьи. Тенденция к законодательному оформлению права окончательно выявилась в XIX в., когда в большинстве европейских государств были приняты писаные конституции и различные кодексы. Однако в XX в. закон как источник (форма выражения) права постепенно начинает превалировать и в других правовых системах, например в англосаксонской и мусульманской, где прежде ведущими были иные юридические источники. В тех странах, где он является классическим и первостепенным источником права (Германия, Франция, Россия), на верхней ступени иерархической системы нормативных правовых актов находятся конституции и законы (конституционные и обыкновенные). В современных условиях наблюдается тенденция повышения ценности конституционных норм, усиления их верховенства нал другими нормативными актами, особенно актами исполнительной власти: декретами, ордонансами, указами, постановлениями, инструкциями (подзаконными актами).

Современный нормативный правовой акт обладает следующимипризнаками:

§ издается компетентным государственным органом или непосредственно народом в определенном процедурном порядке;

§ имеет государственно-властный характер;

§ охраняется государством, в том числе в принудительном порядке;

§ обладаетюридической силой, т. е. способностью реально действовать и порождать юридические последствия;

§ существует в документальной форме, имеет установленную форму и реквизиты, снабжен указаниями о времени и месте принятия, а также подписями надлежащих должностных лиц, разбит чаше всего на части, разделы, главы, параграфы, статьи и т. п.; содержит четкие положения о том, на какую территорию или какой круг лиц распространяется действие данного акта;

§ является частью строгой иерархии и системы права.

Юридический прецедент

В некоторых странах широкое применение находит такой источник права, какюридический прецедент. Его суть состоит в том, что решение судебного органа по конкретному делу официально становится общим правилом, эталоном разрешения аналогичных дел другими судами либо служит примерным образцом толкования закона (прецедент толкования).

Юридический прецедент — древний источник права, его значение неодинаково в различные периоды истории человечества в разных странах. Он широко использовался в государствах Древнего мира, в Средние века. Так, в Древнем Риме решения преторов и других магистратов признавались обязательными при рассмотрении аналогичных дел. Вообще многие институты римского права сложились на базе судебных прецедентов. Тем не менее юридический прецедент в современном виде возник именно в Англии после того, как Вильгельм Завоеватель захватил эту страну в 1066 г. Начиная с реформ Генриха II Плантагенета (XII в.), стали появляться выездные королевские судьи, которые выносили решения от имени короны. Первоначально группа дел, относимых к ведению этих судей, была ограничена, однако со временем сфера их компетенции значительно расширилась. Вырабатываемые судьями решения брались за основу другими судебными инстанциями при рассмотрении аналогичных дел. Право, которое сформировалось в ходе возникновения и упорядочения целостной системы судебных прецедентов, единых для всей Англии, а также других источников права, стало называться общим (common law).

В настоящее время этот источник права применяется в Англии, США, Канаде, Австралии и т. д. Во всех этих странах публикуются судебные отчеты, из которых извлекаются юридические (судебные) прецеденты. Судебные решения во всем мире обладают авторитетом, а обобщение судебной практики высшей судебной инстанцией страны может оказывать позитивное влияние на право- реализацию. В отдельных странах такое положение судебной практики закреплено в законодательстве. Однако вне пределов указанных стран, где действует прецедентное право, решения судебных инстанций не выступают в роли источников права.

Для юридического прецедента как источника права характерны казуистичность, множественность, противоречивость, гибкость.

Казуистинность. Прецедент всегда максимально конкретен и приближен к фактической ситуации, поскольку он вырабатывается на основе решения конкретных, единичных случаев — казусов.

Множественность. Существует достаточно большое количество инстанций, которые могут создавать прецеденты. Данное обстоятельство вместе со значительной продолжительностью действия последних (десятки, а иногда и сотни лет) обусловливает огромный объем прецедентного права.

Противоречивость и гибкость. Выше было отмечено, что даже среди нормативных актов, издаваемых одним государственным органом, встречаются несогласованности и противоречия. Тем более неудивительно, что решения разных судебных инстанций по сходным делам могут значительно отличаться друг от друга. Это определяет гибкость юридического прецедента как источника права. Во многих случаях существует возможность выбора одного варианта решения дела, одного прецедента из нескольких. Писаное право такого широкого простора выбора не предоставляет. Впрочем, в противоположность гибкости иногда указываются такие недостатки прецедентного права, как его жесткость, связанность судей когда-то вынесенными решениями сходных дел, невозможность отступить от них даже в ущерб справедливости и целесооб разности.

Итак, юридический прецедент — это решение по конкретному делу, которое обязательно для применения для судов той же или низшей инстанции при рассмотрении аналогичных дел.

Необходимыми основаниями и условиями функционирования прецедента в качестве обязательного источника права являются:

§ наличие механизма опубликования судебных отчетов, что предполагает общеизвестность прецедентов;

§ существование оптимальной системы профессиональной юридической подготовки;

§ эффективно действующая иерархическая судебная власть;

§ нормативность его содержания;

§ признание со стороны государства.

Все, что касается юридического прецедента, можно с определенными оговорками отнести кадминистративному прецеденту.В современных государствах возрастает юридическое значение деятельности многочисленных государственных органов по решению стоящих перед ними задач. В связи с этим административный прецедент также становится источником (формой выражения) права, хотя и используется реже юридического. Это такое поведение государственного органа либо любого должностного лица, которое имело место хотя бы раз и может служить образном при аналогичных обстоятельствах.

Как и юридический, административный прецедент в Российской Федерации не является официально признанным источником права. Однако в юридической действительности нашей страны можно найти примеры, когда в практической деятельности государственных органов (в том числе судебных) создаются правила поведения, которые действуют наряду с писаным правом, конкретизируют, дополняют, а иногда отменяют действующие правовые нормы.

Ни сточки зрения формы выражения правил поведения, ни с точки зрения юридических средств, которыми государство придает этим правилам юридическую обязательность, все приводимые сторонниками существования юридического прецедента в России примеры не могут быть сопоставимы с тем, что имеет место в правовой системе Англии. Единственное, что объединяет все эти российские примеры с юридическим прецедентом, является присутствие в этих процессахсуда,фактически участвующего вформулировании правил поведения. Тем не менее органам судебной власти в Российской Федерации явно не хватает необходимых властных полномочий для придания данным правилам требуемой официальной санкционированности. Сделать это может надлежащий правотворческий орган, который часто учитывает сложившуюся судебную практику при создании новых правил повеления.

Высшие судебные инстанции в России не случайно наделены Конституцией РФ (ст. 104) правом законодательной инициативы по вопросам их ведения, в связи с чем имеют реальную возможность побудить законодателя довести до конца процесс придания юридической обязательности формируемым при их участии правилам поведения.

Поэтому следует интерпретировать все случаи, когда судебные или иные административные органы в ходе осуществления правосудия, административно-властных полномочий или обобщений правовой практики детализируют, конкретизируют, дополняют или отменяют действующие правовые нормы, способствуя тем самым созданию нового порядка правового регулирования, в качестве начального этапа формирования новых норм права, своеобразного складывания судебных или административных обыкновений, которым еще не хватает надлежащей степени санкционированности государства. И лишь в дальнейшем этим обыкновениям соответствующим правотворческим органом может быть придана юридически обязательная сила.

Обычаем делового оборота признается сложившееся и широко применяемое в какой-либо области предпринимательской деятельности правило поведения, не предусмотренное законодательством, независимо от того, зафиксировано ли оно в каком-либо документе.

Обычаи делового оборота, противоречащие обязательным для участников соответствующего отношения положениям законодательства или договору, не применяются (ст. 5 ГК РФ).

Обычаи делового оборота не являются источниками гражданского права, но являются источниками гражданско-правового регулирования. Применяются исключительно в сфере предпринимательских отношений.

Обычай делового оборота как «правило поведения» определяется следующим:

— это правило не предусмотрено ни законодательством, ни договором;

— оно сложилось, т. е. стало достаточно определенным в своем содержании;

— данное правило широко применяется;

— правило применяется в какой-либо области предпринимательской деятельности.

При наличии одновременно всех этих признаков такие правила поведения становятся источниками гражданского права и применяются судами при разрешении споров, вытекающих из предпринимательской деятельности.

При этом обычаи делового оборота могут быть применены независимо от фиксации их в каких-либо нормативно-законодательных документах – они могут быть просто опубликованы в печати, изложены во вступившем в законную силу решении суда по конкретному делу, содержащему сходные обстоятельства и тому подобное.

Специфика обычаев делового оборота обусловлена самой их природой, то есть тем, что как таковые они не могут появиться в обществе, в котором, во-первых, не развит собственно товарно-денежный обмен (возмездный оборот товаров и услуг с использованием универсального эквивалентного товара — денег) и, во-вторых, не сложились относительно стабильные отношения по поводу условий и порядка такого обмена (оборота), что позволяет идентифицировать эти отношения как отношения деловые.

История возникновения и природа обычаев делового оборота наиболее предметно выражена в нормах римского частного права как основной, базисной системы правовых норм, воспринятой (реципированной) континентальной системой права (в настоящее время римское частное право является основой для правовых систем большинства европейских государств, в том числе и России). Римское право в контексте рассматриваемой проблемы наиболее точно отражает природу обычаев делового оборота постольку, поскольку основу римского права составляет право частной собственности как безусловной основы всякого товарно-денежного процесса.

Изначальные предпосылки возникновения обычаев делового оборота лежат в самой природе человеческого общества и законов его развития. Правила поведения, диктуемые элитарными группами общества, пройдя процесс деперсонификации, превращались в обычаи, многие из которых с развитием государства, в свою очередь, после прохождения законодательного процесса, в разных государствах разного, становились правовыми нормами.

Таким образом, как таковой обычай существовать переставал, преобразовавшись из общепринятого в общеобязательное для всех членов общества правило поведения, что свидетельствовало о признании такого обычая со стороны государственной власти.

Тем не менее, часть этих обычаев осталась за рамками законодательного регулирования. Происходило это по разным причинам.

Во-первых, не каждый обычай мог быть воспринят нормами права по мотивам нецелесообразности, например, из-за слишком узкой сферы применения или слишком специфического смысла.

Во-вторых, по мере развития общества и общественных отношений (в нашем случае — экономических), складывающихся между производителями услуг и их потребителями, с определённой периодичностью возникают новые обычаи, которые в силу длительности законодательного процесса не попадают в поле зрения законодателя.

Кроме того, многие из обычаев, которые сложились в сфере экономической деятельности, просто бессмысленно включать в правовое поле, поскольку касаются они собственно поведения хозяйствующих субъектов по отношению к партнёру (контрагенту), причём обычай этот относится больше к сфере морально-этической («хорошо-плохо», «порядочно-непорядочно»).

В современном российском гражданском праве понятие «оборот» выражено через понятие «оборотоспособность».

Гражданское законодательство РФ определяет, что, если объекты гражданских прав могут свободно отчуждаться или переходить от одного лица к другому в порядке универсального правопреемства либо иным способом, они обладают оборотоспособностью (п.1 ст. 129 ГК РФ)

ОБЫЧАИ ДЕЛОВОГО ОБОРОТА

ОБЫЧАИ ДЕЛОВОГО ОБОРОТА — сло­жив­шие­ся в си­лу не­од­но­крат­но­го еди­но­об­раз­но­го при­ме­не­ния об­ще­при­ня­тые пра­ви­ла по­ве­де­ния, не вы­ра­жен­ные пря­мо ни в за­ко­не, ни в до­го­во­ре сто­рон.

Со­глас­но российскому за­ко­но­да­тель­ст­ву, яв­ля­ют­ся сред­ст­вом вос­пол­не­ния про­бе­лов за­ко­на и при­ме­ня­ют­ся в слу­ча­ях, ко­гда со­от­вет­ст­вую­щие по­ло­же­ния не оп­ре­де­ле­ны нор­мой пра­ва и не ус­та­нов­ле­ны со­гла­ше­ни­ем сто­рон. Обычаи делового оборота, про­ти­во­ре­ча­щие обя­за­тель­ным для уча­ст­ни­ков со­от­вет­ст­вую­ще­го от­но­ше­ния по­ло­же­ни­ям за­ко­но­да­тель­ст­ва или до­го­во­ру, не при­ме­ня­ют­ся.

Сре­ди обычаев делового оборота вы­де­ля­ют­ся тор­го­вые обы­чаи — пра­ви­ла, сло­жив­шие­ся во внеш­ней и внутренней тор­гов­ле, тор­го­вом мо­ре­пла­ва­нии, иных сфе­рах пред­при­ни­ма­тель­ской дея­тель­но­сти. К внеш- не­эко­но­мическим сдел­кам тор­го­вые обы­чаи при­ме­ня­ют­ся для тол­ко­ва­ния ус­ло­вий до­го­во­ра или отдельных тер­ми­нов и по­ня­тий, ис­поль­зуе­мых в его тек­сте (например, пра­ви­ла Ин­ко­термс, оп­ре­де­ляю­щие транс­порт­ные ус­ло­вия до­го­во­ров ку­п­ли-про­да­жи).

В современной пра­во­вой док­три­не дис­кус­си­он­ны­ми яв­ля­ют­ся во­про­сы о со­от­но­ше­нии обычаев делового оборота и за­ко­на (ино­го нор­ма­тив­но­го ак­та), о при­зна­нии их са­мо­сто­ятельным ис­точ­ни­ком пра­ва. Тра­ди­ци­он­но ис­хо­дят из не­об­хо­ди­мо­сти не­про­ти­во­ре­чи­во­сти обычаев делового оборота за­ко­ну и не при­зна­ют их ис­точ­ни­ком пра­ва, сбли­жая пра­во­вой ре­жим обы­ча­ев де­ло­во­го обо­ро­та с ре­жи­мом де­ло­вых обык­но­ве­ний. В со­от­вет­ст­вии с этой по­зи­ци­ей пра­ви­ла, вы­ра­жен­ные в обычаях делового оборота, ха­рак­те­ри­зу­ют­ся ог­ра­ни­чен­ной сфе­рой при­ме­не­ния (пер­со­наль­ной или тер­ри­то­ри­аль­ной) и ли­ше­ны уни­вер­саль­но­сти нор­мы пра­ва. Кро­ме то­го, бре­мя до­ка­зы­ва­ния со­дер­жа­ния обы­ча­ев ле­жит на са­мих за­ин­те­ре­со­ван­ных ли­цах, то­гда как со­дер­жа­ние норм пра­ва суд уста­нав­ли­ва­ет са­мо­стоя­тель­но. Ут­вер­жда­ет­ся, что обычаи делового оборота по су­ти пред­став­ля­ют со­бой под­ра­зу­ме­вае­мые ус­ло­вия со­от­вет­ст­вую­щих до­го­во­ров (то есть ус­ло­вия, ко­то­рые хо­тя яв­но в до­го­во­ре сто­ро­на­ми не вы­ра­же­ны, но из не­об­хо­ди­мо­сти су­ще­ст­во­ва­ния ко­то­рых сто­ро­ны ис­хо­ди­ли). Сто­рон­ни­ки про­ти­во­по­лож­ной по­зи­ции ис­хо­дят из са­мо­дос­та­точ­но­сти обычаев делового оборота, от­но­ся­щих­ся к пра­во­вым сис­те­мам, спон­тан­но раз­ви­ваю­щим­ся и кон­ку­ри­рую­щим с национальными пра­во­по­ряд­ка­ми (наи­бо­лее раз­ра­бо­тан­ной яв­ля­ет­ся тео­рия Lex Mer­ca­toria — ав­то­ном­но­го пра­ва ме­ж­ду­народных тор­гов­цев). Со­глас­но этой точ­ке зре­ния, обычаи делового оборота яв­ля­ют­ся и са­мо­сто­ятельным ис­точ­ни­ком пра­ва, по­сколь­ку ре­аль­ный кри­те­рий при­ме­не­ния обычаев делового оборота — объ­ек­тив­ный фак­тор при­над­леж­но­сти со­от­вет­ст­вую­ще­го субъ­ек­та к оп­ре­де­лён­ной (про­фес­сио­наль­ной и иной) груп­пе, не­за­ви­си­мо от то­го, ис­хо­дил ли он в дей­ст­ви­тель­но­сти из то­го об­стоя­тель­ст­ва, что со­от­вет­ст­вую­щий обы­чай бу­дет для не­го обя­за­тель­ным. В этом смыс­ле дей­ст­вие обычаев делового оборота ана­ло­гич­но дей­ст­вию дис­по­зи­тив­ных норм пра­ва, ко­то­рые обя­за­тель­ны, ес­ли их при­ме­не­ние не ис­клю­че­но спе­ци­аль­но сто­ро­на­ми.

Литературу смотри при статье Обык­но­ве­ния.

Добавить комментарий

Ваш e-mail не будет опубликован. Обязательные поля помечены *